Corte di Cass., Sez. III pen., Sent. 3 settembre 2024, n.
33350, Cons. Relatore Dott. Donatella Galtiero
REPUBBLICA ITALIANA
IN NOME DEL POPOLO ITALIANO
LA CORTE SUPREMA DI CASSAZIONE
SEZIONE TERZA PENALE
Composta da
Dott. RAMACCI Luca – Presidente
Dott. GALTERIO Donatella – Consigliere-Relatore
Dott. BUCCA Antonella – Consigliere
Dott. DI STASI Lorenzo Antonio – Consigliere
Dott. MENGONI Enrico – Consigliere
ha pronunciato la seguente
SENTENZA
sul ricorso proposto da
A.A., nato a C il (Omissis)
B.B., nato a B il (Omissis)
C.C., nata a B l'(Omissis)
avverso la sentenza in data 14.11.2023 della Corte di Appello di Napoli
visti gli atti, il provvedimento impugnato e il ricorso;
udita la relazione svolta dal consigliere Donatella Galterio;
lette le richieste del Pubblico Ministero, in persona del Sostituto Procuratore Generale
Dott. Pietro Molino, che ha concluso per l’inammissibilità dei ricorsi; lette le memorie
di replica dei difensori degli imputati che hanno concluso per l’accoglimento dei
rispettivi ricorsi
Svolgimento del processo
1. Con sentenza in data 14.11.2023 la Corte di Appello di Napoli ha confermato la
condanna di A.A. per il reato di cui agli artt. 81 e 609-bis cod. pen. per aver
costretto le due nipotine D.D. e E.E., entrambe minori dei dieci anni, a subire in
ripetute occasioni atti sessuali tra il 2018 e il marzo 2019, B.B.del medesimo reato
commesso ai danni della sola D.D. nel corso dello stesso arco temporale e sia
quest’ultimo che C.C., madre delle bambine, per il reato di cui all’art. 609-quinquies
cod. pen. aver compiuto in presenza di costoro atti sessuali al fine di farvele assistere
ed infine la C.C. per il reato di cui all’art. 609-bis cod. pen. per non aver impedito le
violenze sessuali che il padre convivente commetteva sulle proprie figlie.
2. Avverso il suddetto provvedimento tutti gli imputati hanno proposto, per il tramite
del proprio difensore, ricorso per cassazione, il cui contenuto viene di seguito
riprodotto nei limiti di cui all’art. 173 disp. att. cod. proc. pen.
B.B. ha articolato cinque motivi
2.1. Con il primo motivo deduce, in relazione al vizio di violazione di legge riferito agli
artt. 546 , secondo comma e 548 primo comma cod. proc. pen. la nullità sentenza di
primo grado in quanto priva della sottoscrizione del presidente del Collegio, rilevando
che quella recante la firma mancante, successivamente acquisita al di fuori del
contraddittorio in sostituzione di quella originariamente depositata, non potesse valere
a sanare il vizio non essendo consentito dall’ordinamento l’acquisizione di copie
sostitutive. Osserva che solo la sentenza depositata in cancelleria a conclusione della
fase decisionale valga come documento effettivo, che non ammette equipollenti.
2.2. Con il secondo motivo deduce, in relazione al vizio di violazione di legge riferito
all’art. 393 cod. proc. pen. l’inammissibilità dell’incidente probatorio con cui erano
state assunte le dichiarazioni della minore D.D. non essendo stati indicati i fatti su cui
la teste era chiamata a rispondere che, al pari di ogni altra testimonianza, devono
essere compiutamente esposti così da garantire alla controparte il diritto ad escutere
altri testimoni in prova contraria.
2.3. Con il terzo motivo censura l’affermazione di responsabilità cui la Corte di appello
era approdata in assenza di valutazione delle prove decisive a discarico evidenziate
dalla difesa, quali: a) le prime rivelazioni spontanee rese dalla minore all’assistente
sociale dott. ssa F.F. cui aveva menzionato tra gli autori delle condotte abusanti “pure
G.G., ma non il fidanzato di zia H.H., ma un altro fidanzato di zia H.H., quello con i
capelli, non quello con il melone” che nella deposizione dibattimentale dell’assistente
sociale era ingiustificatamente diventato “G.G., il fidanzato di zia H.H., quello con i
capelli”, laddove la bambina aveva precisato trattarsi di “un altro fidanzato di zia
H.H.”; b) le dichiarazioni rese dalla minore al dott. I.I. incaricato della consulenza
ginecologica cui aveva, in risposta alla domanda se fosse a conoscenza del motivo per
cui era sottoposta alla visita medica, che si trovava lì per gli abusi subiti dal nonno,
senza fare alcun riferimento all’imputato; c) la suggestione subita dalla minore al
momento di procedere al riconoscimento fotografico dell’imputato cui questi viene già
presentato dagli inquirenti, secondo quanto dalla videoregistrazione, come “colui che
avrebbe meritato tante sculacciate”, senza che fosse stato in precedenza chiaramente
indicato dalla minore quale autore delle violenze patite; d) la mancata verifica al fine
di chiarire chi fosse “il fidanzato di zia H.H.” indicato dalla p.o., dell’inizio delle
violenze sessuali tenuto conto che tra il 2017 e il 2018 l’imputato aveva cessato la sua
relazione sentimentale con la zia della bambina, secondo quanto univocamente riferito
dalla teste J.J. e dichiarato dagli altri due coimputati; e) i disegni spontaneamente
fatti dalla minore durante le indagini in cui veniva riprodotto solo il nonno; f) le iniziali
dichiarazioni rese dalla minore nell’incidente probatorio in cui solo il nonno viene
indicato come colui con il quale era stata incitata dalla madre a fare sesso,
affermazione più volte ripetuta, cui solo alla fine si aggiunge, dopo la domanda
reiterata ed inducente dell’esaminatore, la risposta che anche con costui faceva
“sesso”, e che si fosse trattato di una suggestione era emerso con chiarezza poco
dopo al momento del riconoscimento fotografico dove alla domanda ” che faceva
questo zio B.B.?” la risposta era stata “sesso” e alla successiva domanda “sesso con
chi?” la risposta immediata e spontanea era stata “con zia H.H.”; g) la descrizione
dettagliata ed accompagnata da descrizioni concrete degli abusi subiti per mano del
nonno in contrapposizione al carattere stereotipato delle condotte attribuite dalla
minore al ricorrente; h) la mancanza di un metodo di ascolto conforme ai protocolli
vigenti, con particolare riferimento alla “Step-Wise Interview”, nell’ascolto della
minore dove era stata quest’ultima a condurre l’interrogatorio e non già l’esaminatore
che non aveva seguito le fasi graduali previste nell’approccio con la bambina che
prevedono in sequenza la creazione del rapporto, il racconto di due eventi
autobiografici, la verifica della conoscenza, l’introduzione dell’argomento
dell’intervista, la narrazione libera, la fase delle domande generali, la fase delle
domande specifiche, gli aiuti ove necessari per il colloquio e il commiato; i) la costante
presenza della dott.ssa F.F. alle audizioni della minore che conseguentemente era
spinta a ripetere quanto aveva già raccontato a costei anche per compiacerla.
2.4. Con il quarto motivo lamenta l’insussistenza del dolo nel reato di corruzione di
minorenni alla luce di quanto dichiarato dalla stessa minore secondo la quale erano
state solo la zia e la mamma coloro che la volevano far assistere per mostrarle come
si faceva e non già il ricorrente, oltre all’evidente contraddizione che stando la
bambina nella camera dei nonni non era dato comprendere come potesse assistere ai
rapporti sessuali tra i due fidanzati.
2.5. Con il quinto motivo censura il trattamento sanzionatorio rilevando come
l’applicazione del massimo della pena, essendo i giudici di merito partiti da una pena
base di 13 anni non fosse giustificata dalla gravità dei fatti, dalla tenera età delle
vittime, dall’allarme sociale provocato dalle condotte e dal grave pregiudizio arrecato
alle minori trattandosi di elementi già contenuti nella aggravante dell’infradecennalità
delle p.o. e che perciò avrebbe richiesto un quid pluris rispetto alle conseguenze
previste dal legislatore. Censura, inoltre, l’equiparazione della pena base applicata al
coimputato C.C. e al ricorrente quando solo il primo rispondeva di violenze sessuali ai
danni di due minori e al quale soltanto erano state attribuite da D.D. le condotte più
cruente.
3. A.A. ha affidato le proprie doglianze a tre motivi.
3.1. Con il primo motivo contesta, in relazione al vizio di violazione di legge riferito
all’art. 603 cod. pen. e al vizio motivazionale, il diniego della rinnovazione istruttoria
concernente sia l’escussione dei testi K.K. e L.L. sia l’espletamento di una perizia volta
ad accertare se i problemi all’apparato genitale ed urinario da cui era affetto
l’imputato gli consentissero di porre in essere le condotte contestategli, entrambe
decisive ai fini della verifica della responsabilità di costui, senza che alcuna
motivazione fosse stata resa al fine di escludere la decisività. Rileva che l’unico
argomento speso ai fini del diniego di escussione del K.K. sia la mancata indicazione
delle sue generalità complete, senza che si fosse tenuto conto che costui fosse stato
indicato come il fidanzato della L.L., il che invece consentiva agevolmente all’ufficio di
rintracciarlo anche soltanto con l’escussione della fidanzata che lavorava come
psicologa presso la medesima comunità che ospitava la minore, sulla cui audizione la
Corte di appello non si era nemmeno espressa.
3.2. Con il secondo motivo contesta, in relazione al vizio di violazione di legge riferito
agli artt. 196 e 393 cod. proc. pen. e al vizio motivazionale, la valutazione di
attendibilità della vittima per essersi la Corte di appello limitata a riproporre
acriticamente le stesse argomentazioni spese dal Tribunale tralasciando le specifiche
censure articolate dalla difesa, quali: a) la verifica, anche attraverso un’indagine
peritale, della capacità a deporre della minore al fine di appurare la presenza o meno
di interferenze esterne idonee ad incidere sulla genuinità del racconto; b) la possibile
riconducibilità delle problematiche affettivo relazionali della minore ad eventi
traumatici vissuti quali la morte del padre e l’allontanamento dalla famiglia di origine e
come tali non giustificabili dagli abusi riferiti; c) la presenza nel racconto della minore
di elementi fantastici o comunque di soggetti che non era stato possibile identificare,
quali un tale M.M. non riconducibile ad alcun componente della famiglia o conoscente
frequentante la casa, ovvero un bambino, non meglio identificato di nome N.N. che
l’avrebbe anche lui spinta ad avere rapporti con il nonno, tutti soggetti che non
possono che essere il parto della fantasia della minore e che lasciano fortemente
dubitare della veridicità della restante parte del racconto; d) la discrasia tra la
descrizione dell’abitazione della vittima da parte dell’assistente sociale secondo cui si
trattava di un’abitazione di poche stanze in cui convivevano ben nove persone e la
“casa grande” emersa dal racconto reso dalla bambina allorquando già da tempo era
stata collocata nella comunità essendosi perciò abituata agli ampi spazi della struttura
di accoglienza con un possibile contagio dichiarativo dovuto all’interazione con gli altri
ospiti; e) l’utilizzo di espressioni poco consone al linguaggio di una bambina di 5 anni
come l’espressione “fare sesso” in stridente contrasto con il restante vocabolario tipico
invece della età infantile, come il termine “nocchettina”, segno inequivoco del
condizionamento esercitato sulla minore da terzi; f) la mancanza di approfondimenti
sulla genesi della rivelazione, quantunque a tale fase la Carta di Noto attribuisca la
massima importanza. Censura, inoltre, la metodologia seguita nello svolgimento
dell’incidente probatorio stante i plurimi condizionamenti cui era stata esposta la
minore che non solo era stata accompagnata all’audizione dalla F.F. preavvertendola
delle cose brutte che avrebbe dovuto raccontare, annuncio ben diverso dall’informare
il teste dell’oggetto del colloquio, che aveva consentito alla bambina di dirigere lei
stessa l’interrogatorio scegliendo cosa e quando dire quanto ci si aspettava da lei, ma
che era ben consapevole della presenza della F.F. che la aveva avvertita, approfittando
del momentaneo allontanamento dell’esaminatrice, di essere al di là del vetro oscurato
della stanza di ascolto dal quale poteva sentirla e vederla. Condotte queste che
avevano a detta della difesa pesantemente influenzato la spontaneità del racconto,
avendo attivato nella dichiarante un meccanismo riflesso volto ad assecondare e a
compiacere l’adulto di riferimento.
3.3. Con il terzo motivo si duole dell’eccessiva gravosità del trattamento sanzionatorio
determinato senza aver tenuto conto degli elementi addotti dalla difesa con
conseguente malgoverno della discrezionalità anche in relazione al giudizio di
equivalenza tra le opposte circostanze. Lamenta in ogni caso il diniego delle attenuanti
generiche avuto riguardo alla sproporzione tra la pena e i fatti.
4. Il ricorso di C.C. si compone anch’esso di tre motivi, il cui contenuto è del tutto
sovrapponibile a quello interposto dal padre.
5. Con memoria in replica alla requisitoria del Procuratore Generale, che ha concluso
per l’inammissibilità di tutti i ricorsi, le difese hanno ulteriormente sviluppato i
rispettivi motivi di doglianza insistendo per il loro accoglimento
Motivi della decisione
1. Il ricorso di A.A. da valutarsi unitamente a quello della figlia C.C., dal contenuto del
tutto analogo anche con riferimento a censure riguardanti esclusivamente il
coimputato, non può ritenersi meritevole di accoglimento.
Il primo motivo concernente il diniego di rinnovazione dibattimentale non supera
neppure il vaglio di ammissibilità.
Va infatti rilevato con riferimento all’escussione dei testi K.K. e L.L. che le deposizioni
suddette non rivestono affatto il carattere di decisività che la difesa apoditticamente
afferma, essendo il ruolo di pretesa “fonte inquinante” rivestito dall’assistente sociale
F.F. rispetto alle dichiarazioni della vittima, sotteso alla richiesta ex art. 603 cod. proc.
pen. ampiamente scandagliato ed incontrovertibilmente escluso dalla Corte di merito
sulla base delle risultanze istruttorie già acquisite senza che sulla base dell’ampia
motivazione fornita il supporto giustificativo possa ritenersi carente. Deve al riguardo
richiamarsi il consolidato orientamento giurisprudenziale secondo cui in tanto il giudice
di appello può esercitare il potere di acquisire nuove prove o rinnovare quelle già
acquisite in quanto la presunzione di completezza dell’indagine probatoria
dibattimentale ceda alla constatazione dell’impossibilità di una decisione allo stato
degli atti, situazione che in tanto può profilarsi in quanto i dati già acquisiti si
presentino incerti, nella quale soltanto si esaurisce il vaglio rimesso al giudice del
gravame ai sensi dell’art. 603 primo comma cod. proc. pen. (Sez. 3, Sentenza n. 230
del 09/11/2006, Casale, Rv. 235809), a differenza di quanto previsto dal secondo
comma della stessa norma per le prove sopravvenute o scoperte successivamente alla
pronuncia della sentenza di primo grado.
Deve, del resto escludersi che nel caso in esame le deposizioni sollecitate alla Corte
territoriale rivestissero alcun carattere di novità. Ed invero il contenuto della
testimonianza del teste K.K. era ben noto alle difese, trattandosi del soggetto cui
aveva fatto riferimento la C.C., riferendo di essere stata contattata da costui che la
aveva messa a parte degli interessi perseguiti dalla F.F. e della conseguente
costruzione di un castello di false accuse nei confronti dei familiari delle bambine per
trattenerle nella comunità da lei gestita. Se è singolare che il teste suddetto non sia
mai stato citato in primo grado né ne siano state fornite le generalità, quantunque
ripetutamente richieste dal Tribunale, così da consentirne l’eventuale audizione ex
officio, generalità che, come argutamente sottolineato dalla sentenza di prime cure,
dovevano essere note alla difesa tenuto conto che le stesse dichiarazioni rese
all’imputata erano state ripetute anche al suo difensore che avrebbe potuto
verbalizzarle e produrle già nelle forme di cui agli artt. 391 bis ss. cod. proc. pen.,
non possono ora farsi ricadere le conseguenze della scelta difensiva sui giudici del
gravame onerandoli di un incombente a carico degli imputati, peraltro continuando a
non fornire i dati necessari per la identificazione del testimone, senza che comunque
venga evidenziata un’incertezza dei dati probatori sui quali è stata fondata la
decisione. Lo stesso vale anche per la teste L.L. in relazione alla quale neppure sono
state individuate le circostanze sulle quali avrebbe dovuto deporre.
Quanto alla richiesta ex art.603 cod. proc. pen. di una perizia volta ad accertare la
compatibilità delle problematiche dell’apparato genitale ed urinario di A.A. con le
condotte criminose ascrittegli, non risulta dal riepilogo dei motivi di gravame
contenuto nella parte iniziale della sentenza impugnata né dall’atto di appello essere
stata svolta alcuna doglianza in tal senso, né figurando essere mai stato introdotto nel
processo il tema delle condizioni fisiche dell’imputato, in relazione alle quali, peraltro,
la C.C. non vanta alcun interesse.
Conseguentemente di nessuna censura è passibile il silenzio tenuto dalla Corte
partenopea sul punto, così come il diniego espresso in relazione al diniego della prova
dichiarativa, scevro da lacune o manifeste illogicità, ricavabili dal testo del
provvedimento e concernenti punti di decisiva rilevanza, che sarebbero state
presumibilmente evitate con l’assunzione delle testimonianze richieste.
2. Le contestazioni che i ricorrenti rivolgono con il secondo motivo dei rispettivi atti
alla pronuncia impugnata in relazione alla valutazione di attendibilità della minore non
possono ritenersi meritevoli di accoglimento.
Se le doglianze afferenti alla capacità a deporre della vittima si sviluppano nell’orbita
della mera congetturalità, venendo evidenziate possibili cause della sindrome post
traumatica riconducibili al pregresso vissuto familiare della bambina ovvero pretese
sovrapposizioni fantastiche di differenti esperienze che si infrangono al cospetto di una
puntuale indagine peritale sulla sua capacità a deporre compiuta tanto in sede di s.i.t.
che di incidente probatorio dalle due consulenti incaricate anche di condurre
l’audizione che ne evidenzia gli schemi logici, la naturalezza delle espressioni utilizzate
proprie di una condizione ancora infantile e soprattutto la struttura del racconto volta
ad evidenziare immediatamente gli aspetti più rimarchevoli delle vicende subite per
poi soffermarsi su episodi risalenti secondo l’ordine marcatamente cronologico, tipica
di una narrazione genuina, le censure in ordine al condizionamento asseritamente
subito dalla dichiarante per la presenza della dott.ssa F.F. non possono comunque
ritenersi meritevoli di accoglimento.
Va in primo luogo rilevato, quanto al vizio di violazione di legge devoluto, che gli
eventuali vizi in procedendo concernenti le modalità dell’esame della minore non
possono essere eccepiti dall’imputato, trattandosi di norme dettate ad esclusiva tutela
del soggetto debole sottoposto all’audizione, sia che si tratti di un minore, sia di un
maggiorenne che versi in condizioni di particolare vulnerabilità nell’ottica della corretta
assunzione delle sue dichiarazioni così da salvaguardarne l’integrità fisica e psicologica
ed evitare al contempo l’insorgenza di fenomeni riconducibili alla ed. vittimizzazione
secondaria (Sez. 5, Sentenza n. 32374 del 08/06/2017, Rv. 270601; Sez. 3, Sentenza
n. 8648 del 11/01/2024, Rv. 285969). E ciò a fortiori nel caso di minori per quanto
concerne la presenza dei genitori o di altri soggetti indicati dallo stesso dichiarante,
soccorrendo al riguardo la specifica previsione dell’art. 609 decies terzo comma cod.
pen., che assicura in ogni stato e grado del procedimento l’assistenza affettiva e
psicologica della persona offesa minorenne attraverso la presenza dei genitori o di
persone idonee da quest’ultima indicate.
Quanto invece al preteso vizio motivazionale in punto di attendibilità della vittima
conseguente alle modalità della sua audizione, si osserva quanto segue.
Emerge effettivamente dalla sentenza di primo grado che tanto in sede di sommarie
informazioni rese dalla minore alla PG, quanto in sede di incidente probatorio
all’audizione sia stata presente sia pure parzialmente la dott.ssa F.F., ovverosia
l’assistente sociale che aveva raccolto le prime rivelazioni della bambina ospite presso
la struttura comunitaria ove era stata collocata insieme alla sorellina minore ben
prima dell’avvio delle indagini del presente processo stante il procedimento di
decadenza dalla responsabilità genitoriale avviato nei confronti dei di lei genitori dal
Tribunale per i Minorenni di Napoli. Risulta infatti che nel corso della prima audizione
condotta dalla dott.ssa Raffaella Perrella, esperta di psicologia infantile nominata dal
PM, sia stata fatta entrare l’assistente sociale allorquando la minore, che dapprima
aveva spontaneamente risposto alle domande postele si è, al momento in cui l’esame
si è spostato sulla sua famiglia di origine, bloccata chiudendosi nel silenzio, per poi
riprendere con la presenza della F.F., che la stessa bambina aveva chiesto, il colloquio
in condizioni di serenità. Del pari, nel corso dell’incidente probatorio, svoltosi in una
stanza apposita munita di vetro a specchio ed impianto citofonico alla sola presenza
della dott.ssa O.O., ovverosia la psichiatra consulente del Gip conducente
l’interrogatorio, e la minore, quest’ultima ha acquisito consapevolezza della presenza
al di là del vetro della F.F. essendosi la stessa palesata con la voce cosi da rassicurala
quando, uscita momentaneamente dalla stanza l’esaminatrice, la bambina si è
spaventata essendo rimasta sola senza comprenderne le ragioni.
Orbene, non può ritenersi che tale presenza abbia inficiato la ritualità della prova, non
essendo ravvisabili le criticità dedotte nel ricorso nella assunzione delle dichiarazioni
della minore, né, a valle, nella sua valutazione.
Occorre al riguardo muovere da due fondamentali premesse. La prima in punto di
fatto è data dalla relazione instauratasi tra la bambina, priva di alcun contatto con le
figure familiari a seguito dalla sua collocazione nella comunità, e l’assistente sociale
che era diventata la sua unica referente affettiva e al contempo la sua guida tanto da
averle consegnato, nella successiva rielaborazione delle esperienze vissute in un
contesto finalmente neutro, le sue rivelazioni in merito alle penose vicende subite
nella sua famiglia di origine, così da sostituirsi alla stessa figura materna sul piano
fiduciario, spirituale ed emotivo. La seconda in punto di diritto, ma alla prima
strettamente connessa, risiede nella previsione in primis del sopra richiamato art.
609-decies terzo comma cod. pen. e, a seguire, dell’art. 498 quarto comma cod.
proc. pen. che consente espressamente la partecipazione all’esame dibattimentale del
minore di un familiare, così come di un esperto in psicologia infantile allorquando il
giudice nell’esercizio della sua discrezionalità ritenga di assicurare la teste la
necessaria assistenza affettiva e psicologica così da facilitarne l’audizione nelle
condizioni di maggiori serenità possibili, adeguando le condizioni di ascolto alla stessa
condizione anagrafica ed emotiva del dichiarante. Se quindi la ratio sottesa a tale
previsione nell’esclusiva tutela del soggetto debole sottoposto all’audizione, non può
ritenersi nel silenzio tenuto riguardo alla presenza di un familiare dagli artt. 392 ss
cod. proc. pen. che tale partecipazione incorra in alcun divieto, ove si consideri che
l’incidente probatorio altro non è che un’assunzione anticipata della prova rispetto al
dibattimento in presenza della particolare vulnerabilità del teste così come previsto
dall’art. 392 comma 1-bis cod. proc. pen. Del resto, a conferma di tale conclusione,
soccorre il comma 5-bis dell’art. 398 cod. proc. pen. che rimette al giudice in
presenza, fra i soggetti interessati alla prova, di minorenni la discrezionalità dì stabilire
“il luogo, il tempo, e le modalità particolari attraverso cui procedere all’incidente
probatorio quando le esigenze di tutela delle persone lo rendano necessario ed
opportuno”.
Sgombrato il campo dalla nullità assunta dalla difesa, si tratta di valutare se la
partecipazione dell’assistente sociale, da considerarsi nel caso di specie del tutto
assimilabile a quella di un genitore, alle audizioni possa aver inciso sulla valutazione di
attendibilità della minore.
Ma della problematica risultano essersi fatti ampiamente carico tanto i giudici di primo
grado quanto quelli del gravame, escludendo con valutazione conforme la suddetta
evenienza con argomentazioni non solo intrinsecamente logiche, ma altresì
particolarmente approfondite all’interno di una disamina ad ampio spettro delle
peculiarità del caso di specie che la difesa non supera, assestandosi le devolute
doglianze sul piano del dissenso valutativo che, com’è noto, non può trovare ingresso
nel vizio motivazionale deducibile in sede di legittimità.
Le valutazioni compiute in ordine alla mancanza di un interesse sottostante
dell’assistente sociale a deviare il contenuto delle dichiarazioni della p.o. in termini
accusatori nei confronti degli imputati risultano invero fondate sulla constatazione che
tanto la vittima quanto la sorella più piccola erano state già da tempo, rispetto al
momento della rivelazione delle condotte criminose, collocate presso la struttura, dove
all’epoca la F.F. non rivestiva alcun ruolo, escludendo così alla radice la finalità
economica ventilata dalla difesa, derivante dai guadagni legati in forma di contributi
alla presenza delle minori all’interno della comunità ospitante, essendo stato peraltro
già in corso il procedimento di decadenza dalla responsabilità genitoriale nei confronti
della C.C.. D’altra parte il desiderio da parte della minore di compiacere la dott.ssa F.F.
su cui la difesa muta il tiro per sostenere la suggestione subita dalla piccola non solo
viene costruita in termini di mera congettura, restando tutto da dimostrare che la
volontà della minore fosse quella di ripetere le dichiarazioni già rese per non tradire le
aspettative della sua confidente di elezione, ma in ogni caso si scontra con il dato, del
tutto ignorato nel ricorso, che nel corso dell’incidente probatorio la minore avesse già
reso dichiarazioni in merito agli abusi subiti e comunque alle peculiari dinamiche
sessuali all’interno delle mura domestiche prima di rendersi conto della presenza
dell’assistente sociale al di là del vetro oscurante. È proprio la difesa, infatti ad
evidenziare, come sia stata la minore, non appena lasciata sola con la dott.ssa O.O.,
ad assumere la guida dell’audizione decidendo lei stessa cosa dire ed ignorando le
diverse sollecitazioni della psichiatra che avrebbe voluto inquadrare la vicenda
delittuosa partendo più da lontano ovverosia ottenendo prima delucidazioni sul
contesto familiare. Proprio l’ostinazione con cui la dichiarante ha voluto riferire prima
di tutto le “quattro cose brutte” che le erano accadute è stata valorizzata dalla
sentenza di primo grado, che si fonde con quella impugnata in un unico corpo
argomentativo, attese le convergenti conclusioni in punto di ricostruzione degli
accadimenti e della affermazione di responsabilità, per escludere la suggestione subita
dalla bambina, che aveva già riferito all’esaminatrice, prima di realizzare la presenza,
sia pur non de visu, della F.F., le vicende criminose di cui era stata vittima, senza che
risulti che dopo tale momento abbia in alcun modo mutato la sua versione. Che poi
tali dichiarazioni fossero il frutto di un indottrinamento da parte di costei è circostanza
che non solo stride con il contenuto delle rivelazioni raccolte a seguito dello spontaneo
racconto della bambina riferito dall’assistente sociale nella deposizione resa in
giudizio, ma che neppure ha un collegamento diretto con le “brutte cose” successe,
termine con il quale si è espressa l’assistente sociale per informare, incombente
questo rientrante nei suoi compiti, la minore, mentre l’accompagnava all’audizione,
dell’oggetto del colloquio con quella che ha presentato come una sua “amica”, così da
farle capire che avrebbe potuto stare a suo agio, prevenendo gli eventuali timori che
un’audizione formale avrebbe potuto suscitare nella bambina.
Va peraltro aggiunto che, a completamento del quadro probatorio emerso dalle
dichiarazioni accusatorie rese dalla p.o. nei confronti dell’imputato, soccorrono una
pluralità di riscontri sia diretti che indiretti puntualmente messi in luce dalle due
sentenze di merito, avuto riguardo agli esiti della perizia ginecologica rivelatrice di un
nodulo della membrana imenale della minore, del tutto compatibile con una
precedente lacerazione, nonché alla presenza di ben tre indicatori specifici, quali
l’enuresi, l’encopresi e l’erotizzazione precoce, elementi dei quali viene fornita
compiuta descrizione dal Tribunale avellinese.
Se quindi, da un canto, la presenza della assistente sociale durante le s.i.t. così come,
quanto meno in termini di consapevolezza della dichiarante, durante la seconda parte
dell’incidente probatorio non è elemento che consenta di desumere il condizionamento
subito, rispondendo per contro alla finalità di rassicurarla nell’esposizione delle
dolorose e al contempo scabrose vicende che la avevano vista protagonista all’interno
del nucleo familiare, dall’altro le argomentazioni difensive sulla suggestione cui
sarebbe stata in concreto assoggettata non trovano alcun riscontro nella sequenza
delle varie audizioni succedutesi, risultando al contrario esclusa dalla lineare e
convincente motivazione resa dai giudici di merito, argomentazioni che si tramutano
perciò in null’altro che in mere illazioni.
Il motivo in esame deve essere conseguentemente rigettato.
3. Inammissibili devono ritenersi invece le doglianze articolate dai due ricorrenti con il
terzo motivo in punto di trattamento sanzionatorio, non solo perché afferenti ad un
profilo della rejudicanda che, in quanto riservato all’apprezzamento discrezionale del
giudice di merito, non può essere oggetto di sindacato in sede di legittimità all’infuori
delle ipotesi in cui la determinazione della pena sia frutto di mero arbitrio o di
ragionamento manifestamente illogico (Cass. sez. 5, n. 5582 del 30/09/2013 , dep.
2014, Rv. 259142), ma ancor prima in ragione della loro aspecificità.
Quanto al diniego delle attenuanti generiche, le difese non confutano gli elementi
negativi e come tali ritenuti preponderanti dalla Corte di appello posti a fondamento
del diniego, limitandosi a censurare la sproporzione della pena rispetto alle concrete
modalità dei fatti. Va tuttavia ribadito che, non essendo il beneficio di cui all’art. 62-
bis cod. pen. un diritto automatico dell’imputato, il suo riconoscimento presuppone la
esistenza di elementi di segno positivo, suscettibili di favorevole apprezzamento,
nonché tali da prevalere sugli eventuali elementi di segno opposto, nell’ottica di una
valutazione complessiva rimessa alla discrezionalità del giudicante. Ciò premesso,
risponde al consolidato orientamento di questa Corte il principio, correttamente
declinato dai giudici partenopei che hanno evidenziato la peculiare gravità dei fatti alla
luce della tenera età delle vittime e del contesto familiare degli accadimenti tale da
aver generato un particolare allarme sociale, secondo il quale, nel motivare il diniego
della concessione delle attenuanti generiche, non è necessario prendere in
considerazione tutti gli elementi favorevoli o sfavorevoli dedotti dalle parti (di cui il
presente ricorso non contiene alcuna menzione) o rilevabili dagli atti, ma è sufficiente
che venga fatto riferimento a quelli ritenuti decisivi o comunque rilevanti, rimanendo
tutti gli altri disattesi o superati da tale valutazione (cfr. ex multis Sez. 3, n. 28535 del
19/03/2014, Lule, Rv. 259899).
Ancor più generiche risultano le censure articolate in punto di dosimetria della pena.
Avendo la sentenza in esame incentrato sugli stessi elementi valorizzati ai fini del
diniego delle attenuanti ex art. 62-bis cod. pen., nonché sul grave pregiudizio causato
alle minori con riferimento al corretto sviluppo della loro personalità sul piano
psicofisico, che di per sé costituisce la compiuta rappresentazione di un corretto uso
del potere discrezionale, incombeva sulla difesa l’onere di evidenziare l’illogicità o
comunque la contraddittorietà delle argomentazioni spese al riguardo dalla Corte
distrettuale. Per contro, i ricorrenti non hanno indicato alcun parametro che il Giudice
del merito avrebbe dovuto valutare e che invece non ha esaminato per un maggiore
contenimento della misura sanzionatoria inflitta, non valendo a tal fine il vago
riferimento al ricorso di appello di cui neppure è riassuntivamente indicato il
contenuto: in definitiva il motivo in disamina si risolve in un’astratta doglianza sul
corretto esercizio del potere discrezionale sia in ordine alla determinazione della pena
base che della quantificazione degli aumenti ex art. 81 cod. pen. che in difetto del
requisito della specificità richiesta dall’art. 581 lett. d) cod. proc. pen. incorre tout
court nella statuizione di inammissibilità.
4. Passando alla disamina del ricorso del B.B., il primo motivo, concernente la nullità
della sentenza contenente la sottoscrizione del Presidente del Collegio acquisita
successivamente a quella formalmente depositata in assenza della suddetta
sottoscrizione, deve ritenersi manifestamente infondato.
Come questa Corte ha avuto modo di chiarire, la mancata sottoscrizione della
sentenza d’appello da parte del presidente del collegio (non giustificata espressamente
da un suo impedimento legittimo) e sottoscritta dal solo estensore, configura una
nullità relativa che non incide né sul giudizio, né sulla decisione consacrata nel
dispositivo, e che, ove dedotta dalla parte nel ricorso per cassazione, comporta
l’annullamento della sentenza-documento e la restituzione degli atti al giudice di
appello, nella fase successiva alla deliberazione, affinché si provveda ad una nuova
redazione della sentenza-documento che, sottoscritta dal presidente e dall’estensore,
deve essere nuovamente depositata (Sez. U, n. 14978 del 20/12/2012, Destro, Rv.
254671; Sez. 3, Sentenza n. 13942 del 03/03/2022, Omodei, Rv. 283130; Sez. 6, n.
46348 del 05/11/2015, Verteramo, Rv. 266308), risiedendo la ratio della nullità in
parola nell’esigenza di assicurare che la motivazione corrisponda ai singoli passaggi
logici e procedimentali della deliberazione collegiale.
Ciò detto, nel caso di specie alla sanatoria del vizio iniziale della “sentenza
documento” ha provveduto autonomamente il Presidente che, una volta resosi conto
della mancanza della sua sottoscrizione, ha provveduto ad apporla, rendendo ultronee
le doglianze difensive volte ad evidenziare un vizio che al momento dell’impugnazione
della pronuncia in esame non era più tale.
5. Neppure il secondo motivo, relativo all’eccepita inutilizzabilità dell’incidente
probatorio in mancanza di indicazione ad opera del PM dei fatti su cui avrebbe dovuto
vertere l’audizione della p.o., può ritenersi fondato.
Va al riguardo in primo luogo rilevato che in tema di assunzione ed utilizzazione delle
prove, non dà luogo alla sanzione prevista dall’art. 191 cod. proc. pen., la mancata
osservanza, delle regole fissate dal codice di rito, poiché non si tratta di prove assunte
in violazione di divieti posti dalla legge, bensì di prove eventualmente assunte con
modalità diverse da quelle prescritte.
Mentre, infatti, la sanzione in esame è riferita alla sola inutilizzabilità patologica,
ricorrente in presenza di prove illegittimamente acquisite, ovverosia a quegli atti la cui
assunzione sia avvenuta in modo contrastante con i principi fondamentali
dell’ordinamento o tale da pregiudicare in modo grave ed insuperabile il diritto di
difesa dell’imputato e dunque violando una specifica norma processuale che disponga
il divieto, diverso è il caso dell’inutilizzabilità fisiologica, ricorrente allorquando si verta
nell’ambito di prove la cui assunzione è prevista ma si siano svolte senza l’osservanza
delle modalità fissate ex lege.
Come chiarito da questa Corte nel suo supremo consesso, se l’inosservanza delle
formalità prescritte dalla legge ai fini della legittima acquisizione della prova nel
processo non è, di per sè, sufficiente a determinarne l’inutilizzabilità ai sensi del primo
comma dell’art. 191 cod. proc. pen., neppure è invocabile la categoria della nullità
che, pur operando nel campo della patologia della prova, presuppone l’inosservanza di
formalità espressamente previste per la sua assunzione, ove la loro mancanza non sia
a tale titolo espressamente sanzionata dalla legge (Sez. U, n. 5021 del 27/03/1996,
Sala, Rv. 204644).
Ciò detto, nel caso di specie, anche non voler ritenere sufficiente l’indicazione del capo
di imputazione a cristallizzare la prova da assumere in giudizio, pur essendo evidente
che proprio sui fatti ivi riportati non avrebbe potuto che vertere l’audizione della
minore, non soccorre in ogni caso neppure la categoria della nullità in difetto di
qualunque norma che la preveda, non potendosi inquadrare la violazione lamentata in
alcuna tra le previsioni di cui all’art. 178 cod. proc. pen., con la conseguenza che
l’incidente probatorio in contestazione deve ritenersi valido, quand’anche irregolare, e
perciò legittimamente valutato ai fini del decidere.
6. Ad analogo esito deve pervenirsi anche per il terzo motivo.
Rinviandosi a quanto già stigmatizzato in relazione al secondo motivo dei ricorsi degli
A.A. e C.C. in punto di modalità dell’audizione della minore e del vaglio condotto dai
giudici di merito sulla sua credibilità oggettiva e soggettiva, va nello specifico rilevato
che la valutazione di attendibilità della p.o. non presenta le carenze lamentate dalla
difesa neppure avuto riguardo al raffronto tra le dichiarazioni accusatorie rese nei
confronti dei due imputati in ordine agli abusi sessuali subiti. Quand’anche quelle
rivolte al nonno possano ritenersi maggiormente circostanziate, essendo stati descritti
una serie di particolari del tutto collimanti con il dato esperienziale, ovverosia il dolore
provato nell’atto della penetrazione, di cui la bambina riporta le grida che non aveva
potuto trattenere, la mimica della masturbazione nel mentre strusciava l’organo
genitale sul suo viso, la eiaculazione dell’uomo coerentemente definita rispetto al suo
bagaglio di limitate conoscenze come “una pipì bianca” che le andava a finire sul viso,
cui faceva seguito la pronta reazione di andarsi a lavare, gli analoghi gesti compiuti
nei confronti della sorellina cui lei stessa provvedeva immediatamente a sciacquare il
viso, univoche e insuscettibili di diversa interpretazione sono state tuttavia ritenute
anche quelle indirizzate al “fidanzato della zia H.H.”. Ferme sono state le dichiarazioni
della bambina poste a fondamento dell’affermazione di responsabilità del ricorrente
che, così come sottolineato dalla Corte partenopea, non solo lo ha riconosciuto in tutte
le audizioni tra le fotografie sottopostole, ma ha chiaramente puntualizzato che anche
lui, come il nonno, le “faceva male alla nocchettina con il pisellino” richiamando con
termini facenti parte del suo lessico infantile gli atti penetrativi subiti che, anche
quanto al loro numero, si erano svolti “tante volte” come accaduto con lo A.A..
Al cospetto di una compiuta ricostruzione della vicenda e della sua valutazione ad
opera della Corte di appello in termini peraltro conformi a quanto già ritenuto dal
giudice di primo grado, le censure difensive risultano in realtà dirette ad ottenere la
rivalutazione di elementi già presi adeguatamente in considerazione dai giudici del
gravame, riducendosi ad una mera contestazione delle risultanze emerse dalla
motivazione, senza la prospettazione di elementi puntuali, precisi e di immediata
valenza esplicativa tali da dimostrare un’effettiva carenza o una manifesta illogicità
motivazionale su punti decisivi dell’impugnativa (Sez. 5, Sentenza n. 34149 del
11/06/2019, Rv. 276566 secondo cui è inammissibile il ricorso per cassazione che,
offrendo al giudice di legittimità frammenti probatori o indiziari, solleciti quest’ultimo
ad una rivalutazione o ad una diretta interpretazione degli stessi, anziché al controllo
sulle modalità con le quali tali elementi sono stati raccolti e sulla coerenza logica della
interpretazione che ne è stata fornita).
Ed invero il ricorrente non offre, a fronte di una compiuta ricostruzione della vicenda e
della sua valutazione ad opera della Corte di appello, la necessaria rappresentazione e
dimostrazione di alcuna evidenza, pretermessa ovvero infedelmente riprodotta dal
giudicante, di per sé dotata di univoca ed immediata valenza esplicativa, tale cioè da
disarticolare, a prescindere da ogni soggettiva valutazione, il costrutto argomentativo
della sentenza gravata in ragione dell’intrinseca incompatibilità degli enunciati.
In ogni caso, si è in presenza di una “doppia conforme” statuizione di responsabilità
che circoscrive i poteri di una rinnovata valutazione ad opera di questa Corte nel senso
che, ai limiti conseguenti all’impossibilità nel giudizio di legittimità di procedere ad una
diversa lettura dei dati processuali o di una diversa valutazione delle prove,
trattandosi di un giudizio al quale è estraneo il controllo della motivazione in rapporto
ai dati probatori, si aggiunge l’ulteriore preclusione in ordine al “travisamento della
prova” nel quale si sostanziano gli elementi di prova a discarico asseritamente non
valutati: a prescindere da ogni valutazione sulla loro decisività, il vizio in questione
non può essere in tal caso invocato stante il limite del devolutum conseguente alla
doppia conforme, fuoriuscendosi dall’ipotesi in cui il giudice di secondo grado abbia
fondato il proprio convincimento su dati probatori non esaminati dal primo giudice,
ovvero di travisamento delle risultanze probatorie acquisite in forma di tale
macroscopica o manifesta evidenza da imporre, in termini inequivocabili, il riscontro
della non corrispondenza delle motivazioni di entrambe le sentenze di merito rispetto
al compendio probatorio acquisito nel contraddittorio delle parti (Sez. 2, n. 5336 del
09/01/2018, L. e altro, Rv. 272018). Nulla di tutto ciò viene lamentato nel caso di
specie: il ricorrente, infatti, non si duole del fatto che i giudici del merito abbiano
fondato l’affermazione di responsabilità su una prova inesistente o sul risultato di una
prova oggettivamente diverso da quello effettivo, ma pretende una diversa lettura del
compendio istruttorio in relazione alla valutazione di attendibilità della p.o.,
sollecitando un sindacato precluso a questa Corte. Deve al riguardo essere ribadito
che il vizio di motivazione non può essere utilizzato per spingere l’indagine di
legittimità oltre il testo del provvedimento impugnato, nemmeno quando ciò sa
strumentale ad una diversa ricomposizione del quadro probatorio che, secondo gli
auspici del ricorrente, miri ad una decisione diversa da quella impugnata, essendo di
tutta evidenza che le doglianze in esame, lungi dal far emergere una contraddittorietà
processuale, si risolvono piuttosto nella implicita richiesta di una rivalutazione
complessiva delle prove che si traduce ineludibilmente in un nuovo giudizio di merito.
7. Il quarto motivo è inammissibile.
Le censure, in parte generiche in parte squisitamente fattuali, sollevate dalla difesa
sull’elemento soggettivo del reato ex art. 609-quinquies cod. pen. non superano il
compimento degli atti sessuali da parte dell’imputato con la propria compagna dinanzi
alla bambina con l’obiettivo di farvela assistere: quand’anche la minore fosse stata
spinta solo dalla mamma e dalla zia, id est la donna con la quale il B.B.si congiungeva,
ad imparare, guardandoli, come si intrattenevano rapporti sessuali, ciò non elimina il
fatto che quest’ultimo fosse pienamente consapevole della presenza della minore nella
stessa stanza in cui avvenivano i rapporti carnali di cui egli era protagonista, laddove
la finalità perseguita, integrante il dolo specifico richiesto ai fini del perfezionamento
della condotta criminosa, è strettamente collegata alla capacità di percezione della
vittima che non risulta in alcun modo contestata (cfr. Sez. 3, Sentenza n. 15633 del
12/03/2008, Rv. 240035, nonché Sez. 3, Sentenza n. 12537 del 29/01/2015, Rv.
263000 che specifica come la prova della direzione finalistica dell’atto possa essere
desunta anche sulla base di elementi gravi, precisi e concordanti).
8. Alla statuizione di inammissibilità non si sottrae neppure il quinto motivo, che,
afferendo ad un profilo della rejudicanda riservato all’apprezzamento discrezionale del
giudice di merito, qual è il trattamento sanzionatorio, non può essere oggetto di
sindacato in sede di legittimità all’infuori delle ipotesi in cui la determinazione della
pena sia frutto di mero arbitrio o di ragionamento manifestamente illogico (Cass. sez.
5, n. 5582 del 30/09/2013 , dep. 2014, Rv. 259142). Evenienza questa che non
ricorre nel caso di specie dove le doglianze in ordine alla quantificazione della pena si
incentrano su una pretesa disparità del trattamento riservato all’imputato rispetto alla
posizione asseritamente più grave di A.A., cui è stato ascritto anche il reato di violenza
sessuale anche ai danni della nipotina E.E. (capo b), senza considerare che il
prevenuto è stato dichiarato responsabile anche del reato di cui all’art. 609-quinquies
cod. pen. (capo d). Coerentemente, pertanto, la Corte di appello ha confermato la
pena base fissata dal Tribunale per entrambi gli imputati per il reato più grave,
comune ad ambedue anche in relazione alla quantità degli abusi commessi,
motivatamente discostandosi dal minimo edittale, pena sulla quale ha applicato
l’aumento ai fini della continuazione per lo A.A. con il reato sub b) e per il B.B. con il
reato sub d): e poiché gli aumenti sono stati diversificati dai giudici del gravame in
ragione della differente gravità dei reati a costoro rispettivamente ascritti, riducendo
ad un anno di reclusione quello applicato al ricorrente, la relativa quantificazione non
presta il fianco ad alcuna delle censure articolate nel il motivo in disamina.
9.1 ricorsi devono essere in conclusione rigettati, seguendo a tale esito l’onere delle
spese processuali a norma dell’art. 616 cod. proc. pen.
P.Q.M.
Rigetta i ricorsi e condanna i ricorrenti al pagamento delle spese processuali.
Conclusione
Così deciso in data 3 luglio 2024.
Depositato in Cancelleria il 3 settembre 2024.

T.A.R. Puglia Bari, Sez. Unite, Sent., 05 settembre 2024, n. 965; Pres. Est. Ciliberti
Il Tribunale Amministrativo Regionale per la Puglia
(Sezioni Unite)
ha pronunciato la presente
SENTENZA
Svolgimento del processo – Motivi della decisione
I – L’alunna -OMISSIS-, nell’anno scolastico 2023/2024, frequentava la classe III sez. AC musicale e
coreutica del Liceo scientifico statale -OMISSIS-.
Al termine del I trimestre (ovvero dal 16/9/2023 al 16/12/2023), l’alunna riportava la media
complessiva in decimali di 6,66, con tre insufficienze, come da registro elettronico. Non veniva
attivato alcun corso di recupero in favore dell’allieva, onde darle la possibilità di conseguire l’idoneità
nelle tre materie in cui aveva riportato un voto d’insufficienza.
Condizioni di salute non buone la costringevano a effettuare diverse assenze, nondimeno l’alunna
riusciva a recuperare le insufficienze nelle materie di inglese e filosofia, mentre riportava lievi
insufficienze in storia e storia della danza, nel periodo intermedio, come rilevabile dal Registro
elettronico.
La frequenza delle lezioni, durante l’anno scolastico 2023/2024, veniva interrotta diverse volte, a
causa di condizioni di salute non ottimali (sepsi, stati febbrili, cefalee) che imponevano l’effettuazione
di esami diagnostici, come da certificati medici, a firma del dott. -OMISSIS- del 23.05.2024, del dott.
-OMISSIS- del 02.03.2024 e della dott.ssa -OMISSIS- dell’11.03.2024.
La ricorrente genitrice, oltre a far pervenire alla scuola i certificati medici attestanti lo stato di salute
della minore, aggiornava costantemente i docenti circa le condizioni di salute della propria figlia,
ricevendone peraltro messaggi di vicinanza e sostegno.
Il rendimento scolastico dell’allieva non era preoccupante tanto da temere una bocciatura e i ricorrenti
genitori, in occasione della riunione tenutasi in presenza in data 2 aprile 2024, ricevevano
rassicurazioni da parte dei docenti sull’effettiva possibilità della loro figliuola di superare l’anno
scolastico.
L’allieva veniva ammessa allo scrutinio finale, con la media del 6.22; in particolare, riportava le
seguenti votazioni: Italiano 4, Inglese 4, Storia 5, Filosofia 5, Matematica 6, Fisica 5, Storia della
Danza 5, Storia della Musica 6, Tecnica Danza Classica 6, Tecnica Danza Contemporanea 6,
Laboratorio coreografico 6, Disegno e Storia dell’Arte 7, Educazione civica 6, Religione Buono,
Comportamento 8.
Accertato poi nell’allieva uno stato di gravidanza, le veniva imposta l’astensione dalle attività ginnico-
sportive e, a causa di una rilevata iperemesi gravidica, la stessa era obbligata a effettuare giorni di
riposo e ad assentarsi da scuola (cfr.: certificato medico, a firma del dott. -OMISSIS- del 6 giugno
2024).
La minore non poteva sostenere le ultime verifiche, che, peraltro, erano comunicate alla ricorrente
genitrice, a mezzo mail, nel giorno festivo del 2 giugno 2024.
All’esito dello scrutinio finale dell’08.06.2024, l’allieva non risultava ammessa alla classe quarta del
Liceo scientifico, riportando le seguenti insufficienze: Italiano 4, Inglese 4, Storia 5, Filosofia 5,
Fisica 5, Storia della Danza 5.
In data 10.06.2024, la ricorrente genitrice avanzava formale richiesta di colloquio, onde poter ottenere
chiarimenti e spiegazioni circa l’esito sfavorevole dello scrutinio finale, senza ottenerne riscontro,
tant’è che la medesima, con nota del 13 giugno 2024, reiterava la richiesta di audizione.
In data 24.06.2024, entrambi i genitori ricorrenti avanzavano richiesta di accesso agli atti, in relazione
al verbale dello scrutinio finale dell’08.06.2024. Veniva loro trasmessa copia del verbale di scrutinio.
Dall’esame del predetto documento si evinceva che oltre alle insufficienze nelle materie di italiano e
inglese, dove l’allieva non aveva recuperato le lacune, nelle materie in cui aveva riportato lievi
insufficienze, i docenti avevano dato rilievo alle assenze della minore, nonostante la documentazione
medica prodotta.
I ricorrenti insorgono, con il ricorso notificato e depositato in data 08.08.2024, per impugnare gli atti
in epigrafe indicati.
Deducono i seguenti motivi di diritto: violazione di legge ed eccesso di potere sotto il profilo della
totale irragionevolezza del provvedimento amministrativo impugnato; evidente contraddizione tra i
voti rilevabili dal registro elettronico e le valutazioni riportate nel verbale di scrutinio; eccesso di
potere per incongruenza e illogicità manifesta.
I ricorrenti si soffermano, nelle loro argomentazioni, sulla valutazione del numero delle ore di assenza
effettuate dall’allieva (deducendone la violazione di legge), sulla mancata valutazione della capacità
di recupero dell’alunna (deducendo l’assenza di attivazione di corsi di recupero, la violazione di legge
e l’eccesso di potere), sulla contraddittoria e fuorviante comunicazione scuola – famiglia (con rilievi
di violazione di legge ed eccesso di potere), sulla disparità di trattamento (eccesso di potere) e sulla
mancata valutazione di tutte le circostanze del caso concreto.
Si costituisce l’Amministrazione intimata, per resistere nel giudizio.
Con D.P. n. 296 del 10 agosto 2024, è respinta la domanda di tutela cautelare monocratica.
Nella camera di consiglio del 4 settembre 2024, tenutasi a sezioni riunite per il giudizio cautelare
collegiale, sussistendone i presupposti e datane preventiva comunicazione alle parti, la causa è
trattenuta per la decisione di merito, con sentenza breve.
II – Il ricorso è fondato.
III – La ricorrente genitrice ha sempre aggiornato i docenti della scuola sullo stato di salute della figlia
minore, anche con riferimento all’insorta gravidanza, ricevendone rassicurazioni e attestati di
solidarietà. La genitrice ha poi documentato e giustificato le assenze della figlia, che, dopo i periodi
di assenza, è sempre stata riammessa a frequentare le lezioni, previa esibizione di certificato medico.
In occasione dell’incontro scuola-famiglia tenutosi in data 2 aprile 2024, i ricorrenti genitori hanno
avuto riscontro del discreto rendimento scolastico della loro figlia, peraltro confermato dalle
valutazioni intermedie del pentamestre; ciò nonostante, le assenze già effettuate.
Nessun docente ha avanzato ai genitori perplessità sulla possibilità che la minore potesse non superare
l’anno scolastico. È, dunque, mancato un adeguato preavviso sull’andamento negativo del rendimento
scolastico dell’allieva.
La scuola ha informato i genitori dell’andamento negativo del rendimento scolastico dell’allieva, solo
mediante il registro elettronico. Tuttavia, vi è stata una difettosa comunicazione e uno scarso
preavviso in ordine all’esito infausto dell’anno scolastico. Ciò ha un qualche rilievo nella valutazione
della correttezza e trasparenza del rapporto della scuola con i genitori (cfr.: T.a.r. Lazio Roma III-bis,
n. 12042 del 3 agosto 2023).
IV – L’Istituto non ha attivato alcun percorso preventivo di recupero scolastico: ciò solo è bastevole a
destituire di legittimità il procedimento qui contestato (cfr.: Cons. Stato VI, n. 638 del 20 gennaio
2021; 26 giugno 2020, n. 4107).
V – Dal pagellino del periodo infrapentamestre, l’allieva ha riportato insufficienze in tre materie ma,
in ogni caso, la media complessiva dell’intero anno è stata di 6.46, come rilevabile dal registro
elettronico.
Esaminando le votazioni visibili ai genitori, emerge che: 1) per la materia di storia, la media generale
dell’intero anno è pari a 6.41; 2) per la materia di filosofia, la media generale dell’intero anno è pari a
5.71; 3) per la materia di fisica, la media generale dell’intero anno è pari a 7.75; 4) per la materia di
storia della danza, la media generale dell’intero anno è pari a 6.72.
Dai voti rilevabili dal giudizio in ben tre delle materie che successivamente hanno determinato la
mancata ammissione all’anno successivo, emerge che l’allieva ha riportato una media complessiva
superiore alla sufficienza e, in ogni caso, la lieve insufficienza in filosofia è stata incongruamente
arrotondata per difetto.
Al contrario di quanto emerso a conclusione del Consiglio di classe dell’8 giugno 2024, l’allieva è
stata ammessa allo scrutinio finale con la media del 6.22, riportando due insufficienze importanti
(italiano e inglese) e una lieve insufficienza in filosofia. Nell’arco di poco tempo, la lieve insufficienza
in filosofia si è trasformata in insufficienza piena, con arrotondamento per difetto della media
complessiva conseguita, mentre le medie sufficienti riportate in storia, fisica e storia della danza si
sono trasformate in insufficienze che hanno determinato la mancata ammissione dell’allieva alla
classe successiva.
Il giudizio contenuto nel verbale di scrutinio impugnato, in particolare nelle materie di storia,
filosofia, fisica e storia della danza, è dipeso dal rendimento rilevato nell’ultimo mese di scuola, sicché
la bocciatura dell’allieva è stata valutata non in relazione all’intero anno, ma in base a quanto avvenuto
e rilevato nel mese di maggio 2024.
Ne discende che il giudizio finale relativo alle suddette materie, penalizzante per la valutazione
complessiva, è da ritenersi incongruo e illegittimo.
VI – I docenti non hanno valutato le circostanze particolari che hanno caratterizzato la fattispecie.
Non hanno tenuto in considerazione lo stato di salute e la gravidanza affrontata dalla minore. Non
hanno tenuto conto della circostanza che le assenze della minore sono dipese da quelle particolari
condizioni né che, nonostante la mancata partecipazione alle lezioni, il rendimento dell’allieva è stato
mediamente sufficiente. I docenti non hanno inteso valorizzare, in alcun modo, che la media dei voti
riportata dall’alunna durante l’intero anno scolastico è sempre andata oltre la sufficienza, né tampoco
hanno considerato l’impegno profuso dalla stessa per migliorare le insufficienze riportate nelle singole
materie durante l’infrapentamestre.
VII – Dall’esame dei giudizi espressi dai docenti di storia, filosofia, fisica e storia della danza riportati
nel verbale di scrutinio impugnato, emerge che il numero delle ore di assenza effettuato dall’allieva
ha, di fatto, avuto un peso rilevante nella valutazione finale.
Ebbene, se la normativa di legge (D.P.R. n. 122 del 2009) applicabile alla fattispecie, richiede, ai fini
della validità dell’anno scolastico, la frequenza da parte dell’allievo di almeno tre quarti dell’orario
annuale personalizzato, è altrettanto vero che l’art. 14, comma 7, di quel decreto prevede deroghe al
suddetto limite, in caso di assenze documentate e continuative, in situazioni motivate e straordinarie.
Nel caso in esame, sussistono i presupposti per applicare la deroga, atteso che le assenze effettuate
dall’allieva sono dipese dal suo stato di salute, come comprovato da numerosi certificati medici.
VIII – Sono stati, altresì, commessi alcuni errori e irregolarità procedurali: ad esempio, le
interrogazioni svolte nel mese di maggio dai docenti delle materie in cui la minore non ha conseguito
la sufficienza, risultano erroneamente eseguite in giornate in cui l’allieva era assente; inoltre, le
interrogazioni e le verifiche programmate per l’ultima settimana di scuola sono state comunicate alla
ricorrente genitrice soltanto con una mail pervenuta in giornata festiva (domenica 2 giugno 2024).
Priva di conferma è l’affermazione, riportata dalla docente di storia e contenuta nel giudizio finale,
laddove si asserisce che l’allieva “ha frequentato in modo saltuario le lezioni per dichiarati motivi di
salute che sono stati documentati alla fine dell’anno”. La madre dell’allieva, per contro, ha sempre
tempestivamente documentato le assenze della propria figlia (che, in caso contrario, non avrebbe
potuto essere riammessa a frequentare le lezioni), così come ha, per le vie brevi, tenuto informati i
docenti sulle condizioni della figlia.
Dallo scambio di mail e messaggi (versati in atti) emerge chiaramente come la madre dell’allieva
abbia puntualmente messo al corrente i professori dello stato di salute della figlia.
Come da documentazione medica nota ai docenti, l’allieva non avrebbe potuto essere presente a scuola
nell’ultimo periodo per motivi di salute, sicché la mancata esecuzione degli ultimi test non è dipesa
da una libera scelta, ma è stata determinata dalla necessità di prendersi cura della propria salute.
IX – In conclusione, il mancato preavviso, la mancata attivazione dei corsi di recupero, gli errori
procedurali e l’incongruenza tra i voti rilevabili dal registro elettronico e il giudizio espresso nello
scrutinio finale determinano, complessivamente, l’illegittimità degli atti impugnati.
X – Il ricorso è accolto. Le spese del giudizio, stante la particolarità del caso e la brevità del processo,
possono essere compensate.
P.Q.M.
Il Tribunale Amministrativo Regionale per la Puglia (Sezioni riunite), definitivamente pronunciando
sul ricorso, come in epigrafe proposto, lo accoglie nei sensi di cui alla motivazione, con conseguente
annullamento degli atti impugnati.
Compensa tra le parti le spese del giudizio.
Ordina che la presente sentenza sia eseguita dall’Autorità amministrativa.
Ritenuto che sussistano i presupposti di cui agli articoli 6, paragrafo 1, lettera f), e 9, paragrafi 2 e 4,
del Regolamento (UE) 2016/679 del Parlamento europeo e del Consiglio del 27 aprile 2016,
all’articolo 52, commi 1, 2 e 5, e all’articolo 2-septies, del D.Lgs. 30 giugno 2003, n. 196, come
modificato dal D.Lgs. 10 agosto 2018, n. 101, manda alla Segreteria di procedere, in qualsiasi ipotesi
di diffusione del presente provvedimento, all’oscuramento delle generalità nonché di qualsiasi dato
idoneo a rivelare lo stato di salute delle parti o di persone comunque ivi citate.
Così deciso in Bari, nella camera di consiglio del giorno 4 settembre 2024.

(nota a Cass. Civ., sent. 14 gennaio 2020, n. 510)
autore: G. Piccardo
Sommario: 1. Il caso e le questioni affrontate. – 2. Il regime giuridico delle pertinenze. – 3. Assegnazione della casa coniugale e pertinenze. – 4. Assegnazione della casa familiare, pertinenze e onere della prova. – 5. Assegnazione della casa coniugale e divisione. – 6. Profili ulteriori del regime delle pertinenze: accatastamento e profili tributari. – 7. Conclusioni

1. Il caso e le questioni affrontate

La sentenza in commento trae origine da un giudizio di scioglimento del matrimonio a seguito del quale il Tribunale di Fermo assegnava la casa coniugale alla moglie, unitamente alle pertinenze della medesima, costituite da due locali posti al piano seminterrato dell’edificio. La sentenza di primo grado veniva confermata dalla Corte d’appello di Ancona, adita dal marito in punto assegnazione all’ex coniuge non solo della casa coniugale, ma anche dei locali di pertinenza della stessa. I giudici di secondo grado, ravvisando la sussistenza di un rapporto di pertinenzialità tra l’appartamento in oggetto ed i locali posti al piano seminterrato del fabbricato, in forza di un vincolo di complementarità-funzionalità tra le suddette unità immobiliari, confermavano l’assegnazione degli immobili suddetti alla moglie. Il marito proponeva, quindi, ricorso per Cassazione fondato su due motivi:
a) violazione e falsa applicazione degli articoli 115 c.p.c. e 817 c.c. in relazione ad errore di percezione di prova decisiva, consistente nell’aver ravvisato il requisito oggettivo della contiguità tra l’appartamento già adito a casa coniugale ed i locali posti al piano seminterrato dell’edificio, benché dalla planimetria catastale degli immobili si evincesse che solo due dei locali assegnati fossero contigui all’alloggio;
b) violazione e falsa applicazione degli articoli 115 c.p.c. e 2697 c.c., in forza del mancato assolvimento, da parte dell’ex moglie, dell’onere della prova circa l’esatta identificazione delle unità immobiliari pertinenziali all’appartamento già adibito a casa coniugale. La Suprema Corte respingeva il ricorso, sulla scorta delle argomentazioni dei giudici di merito, secondo le quali era onere del ricorrente fornire la prova di esclusione del vincolo di pertinenzialità tra l’appartamento ed i locali accessori, al fine di evitare l’operatività dell’automatismo del regime generale di accessorietà di cui all’articolo 818 c.c. e, di conseguenza, l’assoggettamento delle pertinenze agli effetti, agli atti ed ai rapporti giuridici riguardanti il bene principale. In assenza della suddetta prova, secondo la Suprema Corte, i locali posti al piano interrato dell’edificio dovevano essere considerati pertinenza dell’appartamento assegnato alla moglie, come ritenuto dai giudici di merito nei precedenti gradi di giudizio.

2. Il regime giuridico delle pertinenze
Il codice civile vigente, contrariamente a quello del 1865, che non contemplava in alcun modo la categoria delle pertinenze, ma solamente quella dei beni immobili per destinazione all’articolo 413, definisce le pertinenze, all’articolo 817 c.c., come i beni destinati in modo durevole al servizio o all’ornamento di altri beni (c.d. beni principali1 ). In forza della definizione codicistica delle pertinenze, sopra riportata, emerge, quindi, che la creazione di un vincolo pertinenziale tra bene principale e bene accessorio presupponga l’esistenza di una relazione tra le due tipologie di beni, con asservimento del bene accessorio a quello principale, in modo durevole. Secondo la dottrina e la giurisprudenza prevalenti, per la costituzione di un vincolo di pertinenzialità sono necessari due elementi: uno oggettivo ed uno soggettivo. L’elemento oggettivo consiste, come sopra già accennato, nella destinazione di un bene al servizio e/o ornamento di un altro, e non al servizio del proprietario del bene medesimo, mentre quello soggettivo nella rispondenza di tale strumentalità all’effettiva volontà dell’avente diritto di creazione del suddetto vincolo di strumentalità/complementarità funzionale, senza che sia necessario che il vincolo pertinenziale dia luogo ad una nuova individualità (come nel caso dell’incorporazione), né alla configurazione di un’utilità diversa da quella congiunta dei beni legati da vincolo di strumentalità. Inoltre, al fine della costituzione del vincolo di pertinenzialità, occorre che bene principale e bene accessorio siano di proprietà o nella titolarità di un medesimo soggetto, in quanto l’atto di destinazione (che è atto a forma libera, di natura dispositivo-attuativo e richiede la volontà inequivoca dell’avente diritto, desumibile da qualsiasi atto ritenuto idoneo in tal senso) comporta una modifica, vale a dire una disposizione sia del bene principale (che riceve una maggiore utilità) sia del bene accessorio (assoggettamento a vincolo con la cosa accessoria), il cui potere può competere solamente ad un medesimo proprietario o titolare. Circa il regime delle pertinenze, l’articolo 818 c.c. precisa che gli atti e i rapporti aventi ad oggetto il bene principale comprendono anche le pertinenze, se non è stabilito diversamente, con la conseguenza della sussistenza di un automatismo tra vicende giuridiche relative al bene principale e vicende giuridiche del bene accessorio, fatta salva la possibilità di scissione dei rapporti tra i due beni per volontà delle parti, ai sensi dell’articolo 818, comma 2 c.c., secondo il quale le pertinenze possono formare oggetto di separati atti o rapporti giuridici. La medesima volontà dispositiva del soggetto titolare del diritto è, altresì, strumento idoneo alla cessazione del vincolo pertinenziale, qualora il bene accessorio non sia più idoneo allo scopo di servizio, o nel caso in cui il titolare del diritto intenda escludere la pertinenza in un atto avente ad oggetto il bene principale. Nell’impossibilità di poter individuare, nominativamente, le pertinenze, esse sono state identificate dalla giurisprudenza, sulla scorta del principio guida della sussistenza del nesso di funzionalità tra bene principale e bene accessorio, indicativamente, nei seguenti beni immobili: locali garages, locali cantina, posti macchina, aree scoperte, tettoie e solai2 . Infine, in relazione ai potenziali conflitti tra terzi di buona fede acquirenti del bene principale in forza di un atto non escludente in modo espresso la pertinenza ed i titolari di diritti sulla pertinenza medesima, l’articolo 819 c.c. stabilisce che, qualora il bene principale sia una bene immobile o mobile iscritto in pubblici registri, i diritti preesistenti alla costituzione del rapporto di pertinenzialità sono fatti salvi se risultano da atto avente data certa anteriore. Tali diritti si identificano, essenzialmente, con la proprietà e l’usufrutto, cedibili ai sensi di legge, a differenza dei diritti di uso, abitazione ed enfiteusi, non trasferibili a terzi.
3. Assegnazione della casa coniugale e regime delle pertinenze
Nel nostro ordinamento la nozione di “casa familiare” risale alla riforma del diritto di famiglia del 1975; in precedenza, si riteneva – in assenza di una disciplina specifica al riguardo – che l’assegnazione della casa familiare dovesse avvenire a favore del coniuge titolare del diritto di proprietà o di un diritto reale di godimento sull’immobile già adibito a casa coniugale. Successivamente alla citata prima, organica, riforma del diritto di famiglia, l’assegnazione della casa familiare era prevista solo in caso di separazione personale dei coniugi, mentre per il divorzio si dovette attendere il 1987, con la modifica della legge 1 dicembre 1970, n 898, “Disciplina dei casi di scioglimento del matrimonio”, ed in particolare dell’articolo 6, comma 6 della medesima, il quale dispone che “L’abitazione nella casa familiare spetta di preferenza al genitore cui vengono affidati i figli o con il quale i figli convivono oltre la maggiore età. In ogni caso ai fini dell’assegnazione il giudice dovrà valutare le condizioni economiche dei coniugi e le ragioni della decisione e favorire il coniuge più debole. L’assegnazione, in quanto trascritta, è opponibile al terzo acquirente ai sensi dell’art. 1599 del codice civile”. L’unitarietà della disciplina dell’assegnazione della casa familiare è il risultato della successiva riforma del 2006, come risultante dal disposto dell’articolo 155-quater c.c., successivamente trasfuso nell’articolo 337-septies c.c. il quale pur non definendo la casa familiare, né circoscrivendo i criteri di identificazione della stessa, ne uniforma la disciplina nell’ambito della separazione e del divorzio3 . La dottrina e la giurisprudenza prevalenti ritengono che il provvedimento di assegnazione della casa coniugale, di cui all’articolo 337-septies c.c. costituisca a favore dell’assegnatario un diritto personale atipico di godimento, finalizzato alla tutela della prole ed al mantenimento a favore della medesima dell’ambiente domestico e di vita, anche successivamente alla separazione dei genitori4.
Si esclude, quindi, la realità del diritto di assegnazione della casa familiare, in quanto in contrasto con il principio della tipicità dei modi di costituzione dei diritti reali. La tesi prevalente ha trovato conferma anche successivamente alla novella dell’articolo 155-quater c.c., con particolare riguardo alla trascrivibilità del provvedimento di assegnazione della casa familiare, in forza della natura mista dell’elenco degli atti soggetti a trascrizione di cui all’articolo 2643 c.c., il quale contempla sia atti aventi natura reale, sia atti di natura personale. Il riferimento all’articolo 2643 c.c. non sarebbe, dunque, indicativo della volontà del legislatore di riconoscere al provvedimento di assegnazione effetti costitutivi, in relazione ad entrambe le categorie di atti.
Circa l’individuazione dei beni oggetto di assegnazione, in forza del principio di accessorietà di cui all’articolo 818 c.c., la giurisprudenza consolidata è orientata nel ritenere che l’assegnazione debba estendersi non solo all’abitazione già costituente casa familiare, bensì a tutte le unità immobiliari che il richiedente tale assegnazione dimostri essere poste al servizio del bene principale, sia sotto il profilo soggettivo, che sotto il profilo oggettivo. Il criterio oggettivo consiste nella durevole destinazione del bene accessorio al servizio di quello principale, con necessità del concreto asservimento del bene accessorio a quello principale durante la vita matrimoniale; il requisito soggettivo consiste, invece, nell’appartenenza dei beni al medesimo proprietario. Inoltre, la giurisprudenza di legittimità formatasi sul punto, intende in modo costante il requisito oggettivo nel senso di “contiguità” tra bene principale e bene accessorio, da intendersi come anche solo di servizio, ai fini della quale il bene accessorio deve arrecare un’utilità a quello principale. La dottrina, invece, pur condividendo la duplicità degli elementi costitutivi delle pertinenze, riconosce quale loro presupposto genetico soggettivo l’atto di destinazione con il quale il bene accessorio viene posto al servizio o ad ornamento di quello principale, in conformità al dettato dell’articolo 817 c.c. .

4. Assegnazione della casa familiare, pertinenze e onere della prova

L’opinione tradizionale sostenuta della dottrina dominante, formatasi sotto il codice civile del 1865 e riproposta anche successivamente all’entrata in vigore dell’attuale codice di procedura civile, ritiene che nell’azione di accertamento negativo sia onere a carico dell’attore non solo la prova dei fatti impeditivi, estintivi o modificativi del diritto dedotto in giudizio, ma anche la prova dell’inesistenza dell’insussistenza dei fatti costitutivi del medesimo diritto .
La suddetta impostazione, che valorizza il ruolo processuale assunto dalle parti nella controversia, è stata oggetto di critiche in dottrina, da chi, in adesione ad una tesi di matrice tedesca, condivisa da diverse pronunce giurisprudenziali8 , ritiene che la necessità di individuazione dell’interesse ad agire di chi si affermi titolare di un diritto comporta, quale corollario di carattere processuale, che debba essere il convenuto a dover dimostrare il fatto negativo che può neutralizzare le pretese attoree in quanto, in caso contrario, si graverebbe l’attore di un onere eccessivamente gravoso, consistente nella prova dell’inesistenza del diritto vantato dalla controparte. La tesi minoritaria sopra esposta valorizza il ruolo sostanziale delle parti, in ossequio al disposto dell’articolo 2697 c.c., che nel disciplinare l’onere della prova tra le parti del processo, non ricollega l’onere suddetto alla posizione processuale assunta, ma alla relazione tra parte e fatti oggetto di prova, nonché al principio di c.d. “vicinanza della prova”, in forza del quale l’onere probatorio deve essere ripartito tenendo conto, in concreto, della possibilità per l’una o per l’altra Parte di provare circostanze che ricadono nelle rispettive sfere d’azione, per cui è ragionevole gravare dell’onere probatorio la parte a cui è più vicino il fatto da provare, alla luce della effettiva titolarità del diritto fatto valere. Inoltre, a confutazione della tesi tradizionale, viene rilevato che in caso di rigetto dell’azione di accertamento negativo si configurerebbe, sotto il profilo processuale, l’accertamento pressoché automatico dell’esistenza del diritto, anche nel caso in cui il convenuto non avesse allegato fatti a supporto della propria domanda o, addirittura, fosse rimasto contumace nel giudizio e, dunque, senza che sia stata svolta attività istruttoria o di accertamento in relazione a quei fatti. Tuttavia, anche la prospettazione dottrinale e giurisprudenziale minoritaria si presta a critiche e perplessità, laddove sembrerebbe imprimere all’azione di accertamento negativo la struttura di un onere di azione e/o di prova, con conseguente violazione del principio dispositivo e del diritto di difesa. L’applicazione dei principi sopra illustrati alla fattispecie della prova del vincolo pertinenziale comporta, sotto il profilo pratico, nella prospettiva della tesi minoritaria, una rigidità ed una forte limitazione dell’onere della prova per il convenuto in relazione alla dimostrazione del vincolo di accessorietà tra bene principale e bene accessorio, sotto il profilo funzionale e della “contiguità” degli immobili, al fine della dimostrazione del nesso funzionale tra i medesimi.
Infatti, qualora si ritenesse che il suddetto onere probatorio dovesse gravare sul convenuto, e non sull’attore, l’interpretazione dell’assenza di prova contraria quale fatto ininfluente al fine di contrastare una presunzione assoluta in senso contrario, risulterebbe particolarmente vessatoria per la parte convenuta, a differenza del caso in cui si ritenesse quanto asserito da parte attrice, in relazione al vincolo di pertinenzialità, oggetto di prova contraria, anche negativa, in quanto presunzione non assoluta, ma meramente relativa. Infine, pare opportuno evidenziare, in tema, che la giurisprudenza di legittimità, con una pronuncia che aderisce all’orientamento minoritario in relazione all’onere della prova del vincolo di pertinenzialità tra casa coniugale e unità immobiliari accessorie, del quale si è dato conto in precedenza, ha ribadito l’estensibilità dei principi sopra esposti anche ai giudizi di opposizione all’esecuzione, in contrasto con l’opinione che ritiene tale opposizione quale eccezione avente la forma di azione, e ciò in tutte quelle fattispecie in cui un coniuge agisca in via esecutiva al fine di ottenere il rilascio dell’immobile pertinenziale da parte dell’altro coniuge, a seguito del provvedimento di assegnazione del medesimo9 .
5. Assegnazione della casa coniugale e divisione
La questione della divisione della casa familiare sorge nei casi in cui quest’ultima sia oggetto di comunione ordinaria tra i coniugi a seguito dello scioglimento della comunione legale per separazione o divorzio che, ai sensi dell’articolo 191, comma 2 c.c., come novellato dalla legge 6 maggio 2015 n. 55, avviene all’udienza nella quale il Presidente del Tribunale autorizza i coniugi a vivere separatamente e adotta i provvedimenti provvisori e urgenti a favore della prole10. La dottrina e la giurisprudenza più recenti, superando la precedente impostazione giurisprudenziale che tendeva aprivilegiare e rafforzare la tutela del coniuge assegnatario11, sono orientate nell’affermare che in assenza di mutamento di destinazione della casa familiare a luogo di mantenimento dell’habitat domestico per i figli, anche a seguito di divisione, sussista totale autonomia tra l’istituto dell’assegnazione e quello della divisione dell’immobile12. La trascrivibilità del provvedimento di assegnazione della casa familiare, ai sensi dell’articolo 337-sexies c.c. o, in caso di divorzio, dall’articolo 6, comma 6 della legge 1 dicembre 1970 n. 898, depone quale argomento ulteriore a favore della possibilità di addivenire ad una divisione della casa familiare, in quanto il vincolo di destinazione impresso sull’immobile e opponibile a terzi in forza della suddetta trascrizione, non viene meno a seguito dell’alienazione a terzi o dell’assegnazione dell’immobile al coniuge non assegnatario. Peraltro, la giurisprudenza, anche prima della novella legislativa del 2006, che ha consentito la trascrizione del provvedimento di assegnazione, si era posta la questione della tutela del coniuge assegnatario della casa familiare nell’interesse dei figli minori, e a tal fine aveva ritenuto possibile l’applicazione analogica dell’articolo 1111 c.c., in forza del quale il Giudice, nel caso in cui lo scioglimento immediato della comunione possa arrecare un pregiudizio alle ragioni di un condividente (nel caso di specie l’interesse della prole a mantenere il proprio habitat), può concedere una congrua dilazione non superiore a cinque anni per le operazioni divisionali13. Tuttavia, con riferimento alla suddetta possibilità di dilazione, in dottrina14 è stato evidenziato che poiché il pregiudizio che giustifica la dilazione di cui all’articolo 1111 c.c. deve avere natura economico-patrimoniale, ovvero deve incidere sulla consistenza oggettiva dell’immobile, tale dilazione potrebbe essere concessa in caso di alienazione dell’immobile a terzi, potendone i comproprietari ricavarne un valore inferiore a quello di mercato del bene, in forza dell’assegnazione nell’interesse della prole. Le osservazioni di cui sopra possono essere estese anche nel caso di divisione convenzionale della casa familiare ed indipendentemente dalla natura del diritto di assegnazione della casa familiare, in quanto anche in considerazione di quanto innanzi indicato, il compimento delle operazioni divisionali potrebbe essere impedito da uno specifico pactum de non petendo, limitativo del diritto di godimento dell’immobile, patto che potrebbe contenere, come precisato in dottrina, una espressa rinuncia al diritto potestativo alla divisione del bene o una riserva dell’esercizio del diritto medesimo, senza limite temporale, trascrivibile nei registri immobiliari, ai fini dell’opponibilità ai terzi ed a prescindere dall’eventuale, preesistente, diritto sull’immobile da parte del coniuge non assegnatario, in quanto soccombente rispetto all’interesse della prole15. Nel caso in cui la divisione dell’immobile avvenga in natura, la giurisprudenza si è espressa nel senso di tenere in considerazione, quale criterio preferenziale, il preesistente diritto di godimento del coniuge richiedente, derivante dal provvedimento di assegnazione, optando, invece, per la scelta opposta, nel caso in cui manchino i presupposti per l’assegnazione in natura del bene, vale a dire quando quest’ultimo risulti comodamente divisibile, ai sensi degli articoli 1114 c.c. e 720 c.p.c.16. Circa la nozione di comoda divisibilità della casa familiare, essa è stata delineata e precisata dalla giurisprudenza, la quale la ritiene sussistente nel caso in cui l’immobile sia frazionabile senza che ciò comporti un deprezzamento o l’impossibilità di realizzare porzioni immobiliari autonome sotto il profilo funzionale e del loro utilizzo, come tali idonee a mantenere il loro valore economico e ad assolvere la funzione economica di tutto il bene, seppur limitatamente e proporzionalmente alla ridotta superficie derivante dal frazionamento17. Nel caso in cui l’immobile sia, dunque, comodamente divisibile, il giudice, ove richiesto dai coniugi, potrebbe procedere all’assegnazione parziale del bene, con attribuzione al genitore collocatario della prole del godimento di una porzione determinata di immobile, ovvero di singoli piani di esso, sufficiente per le effettive necessità familiari; soluzione, questa, della quale potrebbero beneficiare i figli della coppia, in quanto consentirebbe loro di poter mantenere un rapporto continuativo con entrambi i genitori e di particolare utilità nelle ipotesi in cui la casa familiare sia adibita, in parte, ad usi diversi da quello di abitazione, come si dirà meglio infra. Tuttavia, è evidente che siffatta soluzione non è praticabile in caso di forte conflittualità nella coppia di coniugi; di tale situazione la giurisprudenza ha preso atto, affermando, espressamente, l’ostatività dell’accesa conflittualità tra genitori all’assegnazione parziale della casa familiare, in quanto incidente, negativamente, sul corretto sviluppo e sulla serenità dei figli18. Infine, al riguardo, si precisa che l’assegnazione parziale, nella prassi, viene concessa solamente se la domanda sia corredata da un progetto dal quale risulti la fattibilità dell’intervento, anche sotto il profilo edilizio ed urbanistico, mediante realizzazione di una pluralità di unità immobiliari autonome, dotate di metratura minima e di servizi essenziali (cucina, servizi igienici ecc.).
A fini di completezza delle possibili situazioni che possono incidere sull’assegnazione della casa coniugale, si evidenzia il caso in cui l’immobile utilizzato come casa familiare costituisca luogo di lavoro (studio professionale, ufficio) o venga assegnato in concessione ad impiegati civili dello Stato. La giurisprudenza, anche in siffatte ipotesi, qualifica la casa data in concessione adibita a luogo di lavoro come casa familiare, in quanto comunque utilizzata per soddisfare anche le esigenze abitative della famiglia, con la precisazione, nella fattispecie specifica di immobili in concessione da parte dello Stato, che in caso di cessazione del rapporto concessorio, gli obblighi gravanti sull’occupante, in particolare quello del pagamento del corrispettivo convenuto, saranno a carico del coniuge assegnatario19. In ogni caso, a prescindere dalle modalità di assegnazione della casa familiare, è opinione condivisa in dottrina che l’esito della divisione di un immobile gravato da assegnazione a favore del coniuge affidatario della prole, giudiziale o convenzionale che sia, sono quelli tipici di una comunione con un unico bene20, con la conseguenza della necessità della preventiva determinazione del valore dell’immobile, al fine della formazione dei lotti, dell’attribuzione unitaria dell’immobile medesimo, o della vendita a terzi, ai sensi dell’articolo 720 c.p.c. Nel caso in cui, in seguito alla divisione, la casa familiare (e le relative pertinenze, come meglio si dirà nel successivo paragrafo), venga attribuita al coniuge non assegnatario, si dovrà tenere conto del minor godimento del bene, ai fini del valore del medesimo. Qualora, invece, la casa familiare venga assegnata al coniuge assegnatario, si verificherà confusione tra il diritto all’assegnazione ed il diritto di proprietà sull’immobile, libero da vincoli. In tale, ultima ipotesi, parte della giurisprudenza ritiene che, ai fini della divisione, il diritto di abitazione non potrà influire sulla determinazione del conguaglio dovuto all’altro coniuge, quale compensazione del valore dell’immobile a seguito del venire meno del diritto di godimento atipico, derivante dall’assegnazione dell’immobile, al fine di non penalizzare il coniuge non assegnatario in relazione al ricevimento di un prezzo pari all’effettivo valore della metà dell’unità immobiliare21. La suddetta prospettazione, tuttavia, si pone in contrasto con l’opinione secondo la quale la divisione della casa familiare non fa venire meno il vincolo di assegnazione, che incide sulla proprietà del bene.

Con riferimento al suddetto contrasto interpretativo, autorevole dottrina, ha evidenziato che il punto di divergenza tra le due tesi consista, essenzialmente, nel ritenere che il vincolo di asservimento della casa familiare, legato alle esigenze di tutela della prole non venga meno con il mutamento di titolarità della proprietà della medesima e che il suddetto vincolo si estingua solamente con l’assegnazione della casa familiare al coniuge assegnatario23. Peraltro, riguardo la suddetta divergenza interpretativa, utili indicazioni potrebbero derivare dalla disamina della disciplina del diritto di abitazione del coniuge superstite sulla casa familiare, ai sensi dell’articolo 540 c.c., il quale opera quale legato ex lege e rileva, in termini di valore economico, al fine della determinazione della quota di legittima spettante al coniuge. Nella suddetta, ultima, fattispecie, occorre considerare che il diritto si estingue con la morte dell’avente diritto e che, così come per l’assegnazione della casa familiare, la problematica, delicata e di non facile soluzione, consiste nell’esigenza di evitare il sorgere di vantaggi ingiustificati derivanti dal deprezzamento del bene occupato.

6. Profili ulteriori del regime delle pertinenze: accatastamento e profili tributari

La legge 28 dicembre 2015 n. 208 (c.d. “legge di stabilità 2016”), all’articolo 1, comma 21 e, successivamente, la circolare dell’Agenzia delle Entrate n. 2/E del 1 febbraio 2016, hanno modificato il regime di accatastamento delle pertinenze, apportando sostanziali modifiche al pregresso quadro normativo di riferimento. Prima dell’entrata in vigore della suddetta novità legislativa, era possibile rappresentare le unità immobiliari costituenti pertinenza dell’immobile principale sulla medesima planimetria catastale, cosicché l’unità immobiliare accessoria risultava censita come vano legato funzionalmente all’immobile principale, con incidenza minima sulla rendita catastale complessiva Tale modalità di accatastamento, per le abitazioni esistenti all’entrata in vigore della normativa suddetta, resta valida, anche nel caso in cui si debbano apportare variazioni catastale agli immobili. Nel caso di nuove costruzioni, invece, non sarà più possibile inserire le pertinenze all’interno della medesima planimetria catastale dell’abitazione, con conseguente necessità di creazione di un diverso subalterno e accatastamento della pertinenza nella categoria di riferimento, quale vano accessorio dell’alloggio. Tuttavia, le conseguenze delle suddette modalità di accatastamento delle pertinenze rivestono carattere meramente economico, restando il vincolo funzionale e di accessorietà tra bene principale e pertinenza, come meglio precisato nei precedenti paragrafi, l’unico criterio di individuazione del vincolo pertinenziale tra più immobili. Sotto il profilo tributario, ed in particolare ai fini del pagamento dell’IMU, la sopra citata circolare dell’Agenzia delle Entrate esplicativa della suddetta imposta, afferma esplicitamente che il contribuente possa considerare come pertinenza dell’abitazione principale soltanto un’unità immobiliare per ciascuna categoria catastale, fino a un massimo di tre, appartenenti ognuna a una categoria diversa, tra quelle individuate nelle categorie catastali C/2, C/6 e C/7, di cui infra. Inoltre, al riguardo, si segnala una recentissima pronuncia della Commissione Tributaria Regionale dell’Emilia Romagna24, la quale ha ritenuto, partendo dal dato normativo dell’articolo 4, comma 12-quinquies del d.l. 16 del 2012, convertito nella legge 26 aprile 2012 n. 44, riproduttiva dei medesimi presupposti impositivi dell’ICI, che soggetto passivo di imposta sia il coniuge al quale viene assegnata la casa coniugale in forza di provvedimento giudiziale, in conformità al presupposto impositivo dell’utilizzo effettivo dell’immobile principale e della pertinenza; e ciò a prescindere da ogni considerazione relativa alla comproprietà dell’immobile da parte del coniuge o di un terzo (nel caso specifico del provvedimento in oggetto, la suocera)25. A quanto sopra si aggiunga, per completezza espositiva, che la disciplina dell’IMU, rispetto a quella dell’ICI, ed in particolare all’articolo 13, comma 2 del d.l. 201/2011, ha stabilito che le pertinenze dell’abitazione principale del soggetto passivo ammesse al trattamento agevolato sono esclusivamente le unità immobiliari classificate nelle categorie catastali C/2, C/6 e C/7, nella misura massima di un’unità per ciascuna delle categorie catastali indicate, anche se iscritte in catasto unitamente all’abitazione26. Le imposte IMU (e TASI) si applicano anche agli immobili con destinazione diversa da quella abitativa. Peraltro, solo in alcuni casi i soggetti detentori sono esenti dalla contribuzione fiscale: questi non sono determinati dalla tipologia dell’immobile, bensì dalla sua destinazione d’uso, ovvero dall’effettivo collegamento fisico o utilitaristico che intercorre tra la stessa e la prima casa di abitazione. La stessa Corte di Cassazione, con la pronuncia in data 30 novembre 2009 n. 2512727, ha ritenuto non ragionevole la sottrazione alla piena imposizione fiscale immobili che non siano effettivamente e concretamente utilizzati secondo destinazione economica o estetica. L’onere della prova dell’asservimento pertinenziale, nell’ottica di diritto tributario, è valutato con maggiore rigore rispetto a quella richiesta nei rapporti privatistici, interessando profili di interesse pubblico relativi al reperimento di risorse finanziarie da parte dello Stato, mediante l’imposizione fiscale, da utilizzare a fini pubblici. Con particolare riguardo alla specifica questione dell’utilizzo delle agevolazioni fiscali “prima casa” sull’acquisto del box auto, anche separatamente rispetto all’acquisto dell’abitazione principale, occorre la sussistenza del vincolo di pertinenzialità rispetto all’abitazione principale. Il comma 3 della nota II-bis all’art. 1 della Tariffa, Parte Prima, allegata al d.P.R. 131/1986 (c.d. “T.U. dell’imposta di registro”), infatti, specifica che deve trattarsi di pertinenze dell’immobile acquistato come “prima casa” e che le stesse, infatti, devono essere poste a suo servizio, stabilendo, peraltro, il limite di una pertinenza per ciascuna delle categorie catastali C/2, C/6 e C/7. Infine, per completezza di informazione, pare utile evidenziare che la Suprema Corte, con ordinanza in data 28 marzo 2017 n. 8017, ha affermato che presupposto per l’esenzione Imu sia il corretto inquadramento dell’immobile: al riguardo, non spetta l’esenzione ICI o IMU se l’immobile destinato ad abitazione principale è inquadrato catastalmente come ufficio o studio28 e che è ammissibile la costituzione di una pertinenza in comunione, al servizio di più immobili appartenenti in proprietà esclusiva ai comproprietari della pertinenza medesima, in quanto l’asservimento reciproco del bene accessorio comune permette di considerare sussistente una volontà implicita dei comproprietari di vincolare il bene accessorio alle rispettive proprietà esclusive.
7. Conclusioni
La sentenza annotata, seppur non esprima principi innovativi in relazione alla possibilità di assegnazione delle pertinenze della casa familiare, unitamente a quest’ultima, non solo pone un ulteriore punto fermo in relazione alla valutazione in concreto dell’individuazione e sotto il profilo funzionale delle pertinenze della casa familiare, ma si rivela particolarmente interessante sotto il profilo dell’onere della prova della natura pertinenziale dei beni posti al servizio del bene principale, costituito dalla casa già coniugale, da individuare secondo l’ampia nozione che ne ha dato la Suprema Corte, in assenza di una sua definizione codicistica. Poiché tale interesse deriva, come ampiamente descritto nei precedenti paragrafi, dall’adesione della sentenza in commento alla tesi, sostenuta da autorevole dottrina, ma minoritaria in giurisprudenza, secondo la quale deve essere il convenuto a dover provare il fatto negativo che può neutralizzare le pretese attoree (nel caso di specie l’assenza del vincolo pertinenziale), di particolare interesse sarà la verifica circa il mantenimento del suddetto orientamento da parte dei Giudici di legittimità o il ritorno all’adesione ai principi espressi dalla dottrina e dalla giurisprudenza maggioritaria.
NOTE
1 La bibliografia in materia di pertinenze è molto vasta. Tra i contributi più significativi, si citano: P. rasi, Le pertinenze e le cose accessorie, Padova, 1955; B. BiONdi, I beni, in Trattato di diritto civile italiano, diretto da Vassalli, vol. IV, I, Torino, 1993; T. sCOzzafaVa, M. BellaNte, I beni, in Trattato di diritto civile, diretto da M. BessONe, vol. VII, t. 1, I, 25, Torino 1993; L. COstaNtiNO, Universalità di beni mobili e pertinenze, in Trattato di diritto privato diretto da resCiGNO, Torino, 2005, 77 ss.; C.M. BiaNCa, La proprietà, in Diritto Civile, vol. III, 46 ss., 2a ed., Milano, 2017; f. GalGaNO, Trattato di diritto privato, vol. III, 3a ed., 389, Milano, 2015; L. CarOta, Le categorie di beni, in Trattato di diritto immobiliare diretto da G. VisiNtiNi, vol. I, 46 e ss., Padova, 2013.

2 In giurisprudenza, circa il vincolo strumentale-funzionale tra bene principale e bene accessorio cfr., ex multis: Cass. 29 giugno 1979 n. 3676, in Rivista del Notariato, 1980, 133; Cass. 26 giugno 1989 n. 3103, in Foro Italiano, 1989, voce “Pertinenze” n. 2; Cass. 8 novembre 2000 n. 14528, in Mass. Giust. Civ., 2000; Cass. 10 maggio 2000, n. 6001, in Mass Giust. Civ., 2000; Cass. 29 aprile 2003 n. 6656, in Nuovo diritto, 2003, 1011, secondo la quale la costituzione del vincolo pertinenziale non richiede la forma solenne; Cass. 17 ottobre 2005 n. 20033, in Mass. Giust. Civ., 2005, secondo la quale il vincolo di pertinenzialità attiene all’utilità del bene accessorio a quello principale e non al proprietario di quest’ultimo; Cass. 21 settembre 2011 n. 1926, in Immobili e proprietà, 2011, 12, 804; Circa l’elemento costitutivo soggettivo del vincolo di pertinenzialità, rappresentato dalla volontà del titolare del diritto di proprietà o di un altro diritto reale di destinazione del bene accessorio al servizio di quello principale: Cass. 29 aprile 2006 n. 9911, in Mass. Giust. civ., 2006. Riguardo l’identità tra proprietario del bene principale e proprietario del bene accessorio cfr., ex multis: Cass. 29 settembre 2005 n. 19157, in Mass. Giust. Civ., 2005; Cass. 26 giugno 2000 n. 8659, in Mass. Giust. Civ., 2000; Cass. 30 luglio 1990 n. 7655, in Rivista Giuridica dell’edilizia, 1990, I, 881. Con riferimento alla costituzione ed alla cessazione del vincolo di pertinenzialità: Cass. 26 giugno 1989 n. 3103, cit.; Cass. 27 gennaio 1986 n. 550, in Foro It., 1986, voce “Pertinenze” n. 1; Cass. 12 aprile 1999 n. 3574, in Vita notarile, 1999; Cass. 23 luglio 1994 n. 6873, in Mass. Giust. Civ., 1994. Infine, circa l’individuazione dei beni costituenti pertinenze: Cass. 5 settembre 1994, n. 7651, in Mass. Giust. Civ., 1994, per le autorimesse; Cass. 4 febbraio 1992 n. 1155, in Mass. Giust. Civ., 1993 per le cantine; Cass. 8 gennaio 1980 n. 109, in Mass. Giust. Civ., 1980 per i sottotetti, le soffitte ed i solai vuoti, vale a dire solai aventi la funzione di isolamento termico.
3 L’articolo337-septiesrecita,testualmente:“Ilgiudice,valutatelecircostanze,può disporre in favore dei figli maggiorenni non indipendenti economicamente il pagamento di un assegno periodico. Tale assegno, salvo diversa determinazione del giudice, è versato direttamente all’avente diritto. Ai figli maggiorenni portatori di handicap grave si applicano integralmente le disposizioni previste in favore dei figli minori”.
4 La Corte costituzionale, con la sentenza 27 luglio 1989, n. 454, in CED Cassazione, pd 13763, aveva precisato in modo chiaro ed inequivoco la ratio dell’istituto della casa familiare, precisando che: “Poiché sia in caso di separazione personale dei coniugi e sia in caso di scioglimento del matrimonio l’assegnazione giudiziale dell’abitazione nella casa familiare al coniuge affidatario dei figli è ispirata all’identica ‘ratio’ dell’esclusivo riferimento all’interesse morale e materiale della prole, la cui situazione è assolutamente identica in entrambi i casi, è del tutto privo di ragionevole giustificazione e non persegue, inoltre, i valori degli artt. 29 e 31 Cost. il diverso regime di detta assegnazione, che mentre è opponibile, previa trascrizione, al terzo acquirente nell’ipotesi di scioglimento del matrimonio, non lo è, invece, in quella della separazione dei coniugi. Pertanto, per violazione degli artt. 3, 29 e 31 Cost., è costituzionalmente illegittimo l’art. 155, quarto comma, del codice civile, nella parte in cui non prevede la trascrizione del provvedimento giudiziale di assegnazione della abitazione nella casa familiare al coniuge affidatario della prole, ai fini della opponibilità ai terzi”. Circa la natura del diritto di assegnazione della casa familiare cfr. in dottrina e, in generale, l’assegnazione della casa familiare nella separazione e nel divorzio, prima della novella legislativa del 2006: G. CeCCheriNi, Tutela del coniuge separato, e assegnazione della casa familiare: riflessioni critiche, in RDPC, 1988, 243; e. Quadri, L’attribuzione della casa familiare in sede di separazione e divorzio, in Famiglia e diritto, 1995, 269 ss.; u. BreCCia, Separazione personale dei coniugi, in Digesto Italiano, IV, XVIII, Torino, 1998; V. fralliCiardi, Assegnazione della casa familiare nella separazione personale dei coniugi e nel divorzio: quale diritto per l’assegnatario, in Studi in onore di Guido Capozzi, I, Milano, 1992. Successivamente alla riforma, in dottrina: M.G. CuBeddu, L’assegnazione della casa familiare. L’affidamento condiviso, a cura di s. patti, l.r. CarleO, Milano, 2006; B. de filippis, Affidamento condiviso nei figli nella separazione e nel divorzio, II ed., Padova, 2007; l. BellaNOVa, B. de filipppis, l. fiOrillO, f. GiaNNattasiO, r. Mea, i. MOliNarO, M. paladiNi, a. sCarpa, L’assegnazione della casa familiare nella separazione e nel divorzio, collana Biblioteca del diritto di famiglia diretta da B. de filippis, Padova, 2010; M. dOGliOtti, La separazione giudiziale, sez. II, in Trattato di diritto privato, diretto da BONiliNi, CattaNeO, Il diritto di famiglia, I, Famiglia e matrimonio, Torino, 2007; G. ferraNdO, L’assegnazione della casa familiare, in Trattato teorico pratico di diritto civile, diretto da G. alpa, s. patti, a cura di G. ferraNdO, l. leNti, Padova, 2011, 309; U. rOMa, L’assegnazione della casa familiare, in L’affidamento dei figli nella crisi della famiglia, a cura di M. sesta, a. arCeri, Torino, 2012; Codice della Famiglia, a cura di M. sesta, III edizione, Milano, 2015; C. MiGliO, L’assegnazione della casa familiare, in a. CaGNazzO, f. peite, V. taGliaferri, Il nuovo diritto di famiglia, vol. II, Milano, 2011, 1597 ss.; A. MONdiNi, L’assegnazione della casa familiare a seguito di divorzio e separazione, in Le tutele legali nelle crisi di famiglia, tomo I, Rimini, 2018; G.F. BasiNi, L’assegnazione della casa familiare, in Trattato di diritto di famiglia, diretto da G. BONiliNi, vol. III, 3161 ss., Torino, 2016; F. rusCellO, Diritto di famiglia, Pisa, 2017; a.M. fasaNO, a. fiGONe, Assegnazione della casa familiare, in AA.VV., La crisi delle relazioni familiari. Scioglimento del vincolo e cessazione della convivenza, Milano, 2019, 335 ss. Per la tesi dell’assimilazione del diritto di assegnazione della casa familiare ai diritti reali V. JaNNarelli, Incerta sorte per la casa familiare, in Foro Italiano, 1986, I, 1318. In giurisprudenza, prima della novella legislativa del 2006: Cass. 17 settembre 2001 n. 11.630, in Giust. Civ., 2002, I, 55, con nota critica di M. fiNOCChiarO, Divisione della casa familiare assegnata in sede di divorzio al coniuge affidatario dei figli minori e (pretesa) inidoneità del provvedimento di assegnazione a incidere sul valore commerciale del bene; in Familia 2002, con nota adesiva di e. al MuredeN, Scioglimento della comunione, attribuzione della casa coniugale e computo del preesistente diritto ad abitarla, in Giur. It., 2002, con nota di L. COstaNtiNO, Assegnazione della casa familiare e natura del diritto di abitazione. Successivamente alla novella legislativa v. Cass. 3 marzo 2006 n. 4719, in DFP, 2007, 1097; Cass. 12 aprile 2011 n. 8361, pubblicata in NGCC, 2011, 11, 1157, con nota di GalassO; Cass. 20 gennaio 2008 n. 25.486 in Famiglia, Persone, Successioni 2008., 12, 990 con nota di faNtetti; Cass. 8 aprile 2003 n. 5455, in FDP, 2003, 49, con nota di QuarGNOlO, Assegnazione della casa coniugale e tutela del terzo acquirente, secondo la quale il diritto di assegnazione ha natura personale e non reale, con la conseguenza che l’assegnatario potrebbe agire ai sensi dell’articolo 1489 c.c. per far valere la responsabilità del venditore; Cass. 16 marzo 2007 n. 6192, in FDP, 2007, 775, con nota di salVati, Assegnazione della casa familiare ed imposta comunale sugli immobili; Cass 10 aprile 2019. n. 9990, in Foro It., 2019, 7-8, 1, 2356, relativa all’opponibilità del provvedimento di assegnazione della casa familiare in caso di vendita dell’immobile da parte del coniuge proprietario, secondo la quale: “Il provvedimento di assegnazione della casa familiare non è opponibile al terzo che abbia anteriormente acquistato l’immobile dal coniuge proprietario esclusivo del bene, se non nel caso in cui si accerti l’instaurazione tra il coniuge assegnatario e il terzo di un apporto tale da costituire un diritto di godimento funzionale alle esigenze della famiglia, ipotesi che ricorre quando il terzo abbia acquistato la proprietà con clausola di rispetto del titolo di detenzione qualificata derivante al coniuge dal negozio familiare, ovvero quando il terzo abbia inteso concludere un contratto di comodato, in funzione delle esigenze del nucleo familiare, non essendo sufficiente a tal fine la mera consapevolezza da parte del terzo, al momento dell’acquisto, dell’utilizzo del bene immobile da parte della famiglia”. Prima della novella del 2006, la giurisprudenza si era espressa anche in senso difforme rispetto alla tesi prevalente: cfr. Cass 2 aprile 1992 n. 4016, in GCM, 1992, 517, secondo la quale sussiste assimilazione tra diritto di assegnazione della casa familiare e comodato; Cass. 11 dicembre 1992 n. 13126, in Diritto della famiglia e delle persone, 1993, 497, secondo la quale dall’assegnazione della casa familiare deriva per l’assegnatario un diritto di godimento in via esclusiva.
5 C.M. BiaNCa, I diritti d’uso e abitazione della casa familiare nella successione del coniuge, in Diritto Civile, VI, La Proprietà, 1999, 636, il quale afferma che la formulazione dell’articolo 2643 c.c. ha reso non più attuale il dibattito sulla natura dell’assegnazione della casa familiare, in ogni caso soggetto a trascrizione nei Registri Immobiliari.
6 In dottrina, circa i requisiti costitutivi delle pertinenze, oltre ai richiami di cui alla nota n. 1, cfr.: C.M. BiaNCa, op. cit., 66; G. taMBurriNO, Pertinenze (diritto privato), in ED, XXIII, Milano, 1983, 548; G. pesCatOre, R. alBaNO, Della proprietà, in Comm. Cod. Civ., III, Torino, 1968; G. puGliatti, Immobili e pertinenze, in La proprietà nel nuovo diritto, Milano, 1954, 38; L. CONtursi Lisi, Le pertinenze, Padova, 1952; A. GaMBarO, La proprietà, in Trattato Iudica-Zatti, Torino, 1990, 21; A. fusarO, Destinazione (Vincoli di), DI, IV civ, V, Torino, 1989, 32; In giurisprudenza v., ex multis, Cass. 13 novembre 2009 n. 24104, in GCM, 2009, 11, 1592; Cass. 2 marzo 2006 n. 4599, in Guida al Diritto, 2006, 16, 89; Cass. 6 settembre 2002 n. 12983, in Giurisprudenza Italiana 2003, 249, con nota di ferOrelli; Cass. 3 novembre 2000 n. 14350, in Rivista Giuridica dell’edilizia, 2001, I, 187; Trib. Palermo 21 marzo 2017, in Famiglia e diritto n. 11/2017, 976 e ss. on nota di CastellaNi. I principi sopra riportati rilevano, oltre che sul piano giuridico, anche sotto il profilo fiscale. L’Agenzia delle Entrate, infatti, sulla scorta del principio di strumentalità-funzionalità del bene accessorio a quello principale, ha ritenuto che anche la pertinenza condivisa possa rientrare tra quelle dell’abitazione principale, come tale legittimanti la deduzione ai fini delle imposte sui redditi (Circolare Agenzia delle Entrate n. 3/E del 2 marzo 2016). Peraltro, anche la Suprema Corte ha ritenuto ammissibile la costituzione di una pertinenza in comunione, al servizio di più immobili in proprietà esclusiva ai condomini della pertinenza stessa, in quanto l’accertamento reciproco del bene accessorio comune consente di ritenere la volontà dei comproprietari di voler mantenere il medesimo in favore delle rispettive proprietà esclusive; in tal senso v. Cass 5 dicembre 2013 n. 27302, in CED Cassazione, rv 629143.
7 Nella dottrina più risalente in tema di azione di accertamento negativo, cfr.: G. ChiOVeNda, Istituzioni di diritto processuale civile, Napoli, 1935, 303 ss.; L. MOrtara, Commentario del codice e delle leggi di procedura civile, II, Milano, 1923, 603; G.a. MiCheli, L’onere della prova, Milano, 1942. Per la dottrina successiva, cfr.: L. MONtesaNO, La tutela giurisdizionale dei diritti, Torino, 1994; l. MONtesaNO, G. arieta, Trattato di diritto processuale civile, vol. IV, Padova, 2008; l. laNfraNChi, Contributo allo studio dell’azione di mero accertamento negativo, Milano, 1969, 92; A. PrOtO PisaNi, Lezioni di diritto processuale civile, Napoli, 1996, 161 ss.; Le tutele di mero accertamento, in Le tutele giurisdizionali dei diritti, Napoli, 2003; C. CariGlia, Profili generali delle azioni di accertamento negativo, Torino, 2013, la quale pur rilevando la maggiore difficoltà dell’onere probatorio per parte convenuta in relazione a fatti dimostrabili con prova negativa, sembra comunque aderire alla tesi minoritaria che conferma tale impostazione; e. MerliN, Azione di accertamento negativo di credito ed oggetto del giudizio (casi e prospettive), in Riv. dir. proc. civ., 1997, 1089; a. rOMaNO, L’azione di accertamento negativo, Napoli, 2006.

8 MerliN, op. cit.; rOMaNO, op. cit., v. precedente nota 7; in giurisprudenza, di recente, Cass. sez. lavoro 5 aprile 2011, n. 7747, in CED Cassazione, 2011, rv 616547; Cass. sez. lav. 18 maggio 2010 n. 12108, in Rivista di diritto e procedura civile, 2011, 6, 1551, annotata da rOMaNO; Cass. sez. lav. 10 settembre 2010 n. 19.354, in CED Cassazione, 2010, rv 614985; Cass. 28 novembre 2011 n. 24968, in Famiglia e Diritto, 2012, 6, 564; Cass. SS. UU 15 giugno 2015 n. 12307, in NGCC, 2015, 10, 960, con nota di MaCCari, secondo la quale grava sulla parte he contesti l’autenticità di un testamento olografo l’onere di proporre domanda di accertamento negativo della provenienza della scrittura, secondo i principi generali in materia di prova dell’azione di accertamento negativo.
9 Cass. 28 novembre 2011 n. 24968, in Famiglia e Diritto, 2012, 6, 564; nello stesso senso, ex multis: Cass. sez. lav. 22 luglio 2002 n. 10.658, in Archivio Civile, 2003, 567. In dottrina si segnala la posizione di E. LieBMaN, Le opposizioni di merito nel processo esecutivo, Roma, 1936, 251, secondo il quale nei procedimenti di opposizione all’esecuzione, il rigetto della domanda equivale a pronuncia di accertamento del diritto del creditore, così ricostruendo la questione in termini di presunzione di avvenuta prova della pretesa di controparte mediante la mancata prova del fatto negativo da parte della parte che agisce in giudizio (v. al riguardo nota n. 8).
10 Sulla novella legislativa del c.d. “Divorzio breve” v. in particolare, tra i tanti contributi sul tema: G. OBertO, “Divorzio breve” separazione legale e comunione legale tra coniugi, in Famiglia e diritto, 2015, 615 ss.; M. Blasi, Divorzio “breve” e “facile”, Torino, 2015. Sulla divisione della casa familiare, in dottrina: M. FiNOCChiarO, Assegnazione della casa coniugale ad uno dei coniugi e diritto dell’altro di chiedere la divisione o della pretesa indissolubilità della comunione incidentale, in Giustizia civile, 1992, I, 543; M. Di NardO, L’assegnazione della “casa familiare”: evoluzione legislativa e attuali orientamenti giurisprudenziali, in Nuova giurisprudenza civile commentata, 1998, II, 342; G. OBertO, I contratti della crisi coniugale, II, Milano, 2, 1999, 1097; G. TedesCO, Divisione della casa coniugale di proprietà comune e provvedimento di assegnazione, in Giustizia civile, 2003, 113 ss.; A. Neri, Del rapporto tra giudizio di divisione dei beni e scioglimento della comunione stessa e il provvedimento giudiziale di assegnazione della casa familiare, in Giustizia civile, 2001, I, 827; M.G. CuBeddu, Provvedimento di assegnazione della casa familiare e divisione del bene, in Famiglia, persone e successioni, 2005, 37; C. Irti, Divisione giudiziale della casa familiare in comunione e incidenza economica del vincolo discendente dal provvedimento di assegnazione, in Famiglia e diritto, 2017, 5, 436; E. Quadri, Famiglia e ordinamento civile, Torino, 2015; A.M. FasaNO, A. FiGONe, Assegnazione della casa familiare, in AA.VV., La crisi delle relazioni familiari. Scioglimento del vincolo e cessazione della convivenza, Milano, 2019, 335 ss. Nella prospettiva comparatistica, v. per tutti, A. FusarO, Tendenze del diritto privato in prospettiva europea, II, Torino, 2017.

11 Trib. Monza 24 ottobre 1991, in Giustizia Civile, 1992, I, 539, con nota di M. FiNOCChiarO, cit.; Trib. Monza 21 aprile 1989, in Giustizia Civile, 1989, I, 2199; Trib. Roma 4 aprile 1985, in Diritto delle persone e della famiglia, 1985, I, 629 e in Temi Romani, con nota critica di F. StOraCe, Domanda di divisione della casa familiare di proprietà di entrambi i coniugi proposta dal coniuge non assegnatario; Trib. Bologna 27 ottobre 1992, in Vita notarile, 1994, 141.

12 In dottrina, oltre alle citazioni di cui alla nota 10, v, in particolare: FiNOCChiarO, op. cit.; G. OBertO, La comunione legale tra coniugi, II, Amministrazione, responsabilità patrimoniale, scioglimento e interferenze, in Trattato di diritto civile e commerciale Cicu-Messineo, Milano, 2010, 2060 ss.; F. TafurO, Ammissibilità dell’azione di divisione della casa coniugale, in NGCC, 1994, I, 700. In giurisprudenza: Cass. 24 maggio 1963 n. 1360, in Giustizia Civile, I, 1360; Cass. 17 settembre 2001 n. 11640, in Giustizia civile, 2002, I, 55; Cass. 9 settembre 2016 n. 17843, in Foro Italiano, 2017, I, 1, 1226; Trib. Bologna 21 gennaio 1993, in Diritto della famiglia e delle persone, 1995, 187; Trib. Torino 9 ottobre 2001, in Giurisprudenza di merito, 2002, 1271; Trib. Roma 4 luglio 2000, in Giustizia civile, 2001, I, 819, con nota di Neri, cit.

13 Trib. Milano 23 gennaio 1997, in Famiglia e Diritto 1997, 563; Cass. 9 dicembre 1983 n. 7303, in Giurisprudenza Italiana, 1984, I, 1, 641.

14 OBertO, op. cit.; A. CeCCheriNi, Crisi della famiglia e rapporti patrimoniali, Milano, 1991, 53; Cass. 24 maggio 1963, cit., secondo la quale il pregiudizio andrebbe inteso come obiettivo e nell’interesse della comunione e non nell’interesse dei singoli a mantenere posizioni personali di vantaggio.

15 OBertO, op. cit., il quale suggerisce di prevedere, in caso di riserva all’esercizio del diritto alla divisione sino al perdurare del diritto di abitazione, e comunque entro il limite massimo di dieci anni ex art. 1111 c.c., una pattuizione che disciplini le conseguenze di una eventuale situazione di non opponibilità del patto nei confronti dei terzi, mediante compensazioni della perdita del diritto, ad esempio mediante aumento dell’assegno di mantenimento o, comunque, la dazione di una somma periodica o una tantum finalizzata a coprire le spese di reperimento di un altro alloggio.

16 V. Trib. Bologna 21 gennaio 1993, cit.

17 Trib. Taranto, sez. II, 21 febbraio 2017, reperibile sul sito www.

personaedanno.it, con nota di V. CiaNCiOlO, La comoda divisibilità dell’ex casa coniugale.

18 Cass. 11 aprile 2014 n. 8580, in CED Cassazione, 2014, rv 631071; Trib. Palermo 2 aprile 1991, in Il diritto della famiglia e delle persone, 1991, 669.

19 Così Cass. 9 luglio 1989 n. 3247, in Mass. Giur. It., 1989; Cass. 8 marzo 2018 n. 5575, in CED Cassazione, rv 647751-01, secondo la quale: “L’alloggio assegnato in concessione, a titolo oneroso, ad un impiegato civile dello stato, a norma dell’art. 3 della l. n. 329 del 1949, è qualificabile come ‘casa familiare’, in quanto viene ceduto, ancorché in correlazione con le prestazioni lavorative, al fine di soddisfare le esigenze abitative del dipendente pubblico e dei componenti della sua famiglia. Detto alloggio, pertanto, in caso di separazione personale, può essere attribuito, anziché al concessionario, all’altro coniuge affidatario della prole, ai sensi dell’art. 155, comma 4, c.c., ratione temporis applicabile; su quest’ultimo graveranno, in caso di cessazione del rapporto concessorio, gli obblighi inerenti all’occupante, quali quello di pagamento del corrispettivo convenuto per l’utilizzo dell’alloggio, salvo il maggior danno, ai sensi dell’art. 1591 c.c.”.

20 FiNOCChiarO, op. cit.; TedesCO, op. cit.

21 Cass. 17 settembre 2001 n. 11630, cit.; Cass. 9 settembre 2013 n. 17843, in Famiglia e diritto 5/2017, 434; Cass. 9 settembre 2016 n. 17843, in Foro Italiano, 2017, I, 1, 226; Cass. 20 dicembre 2018 n. 33069, in Notariato, 2019, 2, 161.

22 V. di recente, Cass. 22 aprile 2016 n. 8202, in CED Cassazione, 2016, rv 639528.

23 M. ANGelONe, Scioglimento della casa familiare promossa dal comproprietario non assegnatario, in AA.VV., La casa familiare nelle esperienze latine, Napoli, 275 ss.

24 Trattasi della pronuncia della Commissione Tributaria Regionale Emila Romagna, Sezione XI, del 13 dicembre 2019, reperibile sul sito internet dell’Osservatorio del Diritto di famiglia www.osservatoriofamiglia.it, sezione giurisprudenza, consultato in data 24 febbraio 2020.
25 In sede di giudizio di primo grado, la Commissione tributaria provinciale aveva ritenuto soggetto passivo di imposta non solo il coniuge assegnatario della casa familiare, ma anche la suocera proprietaria dell’immobile, la quale lo aveva concesso in comodato al figlio quale casa coniugale, sul presupposto che nel caso in cui il coniuge non assegnatario non sia proprietario o titolare di diritti reali di godimento sull’immobile non può essere esclusa la soggettività passiva IMU anche del proprietario comodante e soggetto terzo rispetto alla separazione. La sentenza, nel respingere questa impostazione, richiama la sentenza della Suprema Corte 30 aprile 2019 n. 11416, in Fisco, 2019, 21, 2081 con nota di PiCCOlO, secondo la quale: “Ai fini dell’IMU i benefici previsti per la casa coniugale (e relative pertinenze) assegnata al coniuge, a seguito di provvedimento di separazione legale, annullamento, scioglimento o cessazione degli effetti civili del matrimonio, si applicano anche per l’abitazione principale e le relative pertinenze della famiglia ‘di fatto’ (conviventi more uxorio) in caso di separazione dei conviventi, allorché vi siano figli minori o maggiorenni non economicamente autosufficienti”. La Commissione Tributaria Regionale Emilia Romagna, con un interessante obiter dictum, afferma, in conformità alla sentenza della Suprema Corte innanzi citata, che la normativa IMU che pone a carico dell’effettivo utilizzatore del bene l’obbligo impositivo deve trovare applicazione in tutti i casi riconducibili alla medesima aedem ratio e, quindi, anche nel caso di famiglia di fatto.
26 La categoria C/2 comprende i magazzini e i locali di deposito, nonché le cantine e le soffitte disgiunte dall’abitazione e con autonoma rendita catastale; la categoria C/6 comprende le stalle, le scuderie, i box per auto, i posti auto (pertinenziali) scoperti, le rimesse per autoveicoli o per imbarcazioni, le autorimesse (non pertinenziali), gli autosilos ed i parcheggi a raso aperti al pubblico; la categoria C/7 comprende le tettoie (chiuse o aperte), i lavatoi pubblici coperti e i posti auto su aree private coperte o su piani pilotis.
27 La sentenza risulta pubblicata in Boll. Trib., 2010, 7, 570, con nota di CONte e FiCari.
28 Cass. Ord 28 marzo 2017 n. 8017, in Boll. Trib., 2017, 14, 1143 nota di riGhi, secondo la quale in relazione all’ICI, che ha i medesimi presupposti applicativi dell’IMU, “ai fini del trattamento esonerativo rileva l’oggettiva classificazione catastale dell’immobile, per cui l’immobile che si sostenga costituire l’abitazione principale del contribuente ma che risulti iscritto come ‘ufficio-studio’, con attribuzione della relativa categoria (A/10), è soggetto all’imposta, non ricorrendo l’ipotesi dell’art. 1, primo comma, de d.l. 27 maggio 2008, n. 93 (convertito, con modificazioni, dalla legge 24 luglio 2008, n. 126); qualora l’immobile sia iscritto in una diversa categoria catastale è onere del contribuente, che pretenda l’esenzione, impugnare l’atto di classamento”.
29 Così Cass. 2013 n. 27302, cit. alla nota 8.

Tribunale di Savona,
sentenza del 29 luglio 2023, Est. Dott. Davide Atzeni
REPUBBLICA ITALIANA
IN NOME DEL POPOLO ITALIANO
IL TRIBUNALE CIVILE DI SAVONA
Composto dai Sigg.ri Magistrati:
Dott. D. E ATZENI Presidente Rel.
Dott. STEFANO POGGIO Giudice
Dott. GIOVANNI MARIA SACCHI Giudice
ha pronunciato la seguente
SENTENZA
nel procedimento iscritto al n. 2013 del Ruolo Generale dell’anno 2021 vertente
TRA
C. P., rappresentato e difeso dall’Avvocato A. M. D. S. con studio in Santa Maria Capua Vetere
(CE);
RICORRENTE
E
M. B. , rappresentata e difesa dall’Avvocato Marzio Bini con studio in Genova;
RESISTENTE
E
C. M. e C. D., in persona del Curatore Speciale Avvocato L. V., rappresentati e difesa
dall’Avvocato L. V. ed elettivamente domiciliati in Loano, via Ghilini n° 51
TERZI INTERVENUTI IN GIUDIZIO
E con l’intervento del Pubblico Ministero, rappresentato dal Procuratore della Repubblica in sede
OGGETTO: separazione giudiziale
CONCLUSIONI: come in atti
MOTIVI DELLA DECISIONE
Le risultanze processuali permettono di affermare con certezza che la prosecuzione della
convivenza tra i coniugi M. B. e C. P. era ormai divenuta intollerabile. Tanto si evince dalle
decise e categoriche affermazioni in proposito di entrambe le parti e dalle accuse che si rivolgono
con i rispettivi scritti difensivi. Ne consegue che deve essere dichiarata la separazione giudiziale dei
coniugi M. B. e C. P.
Per quanto concerne le domande di addebito, si rileva che la pronuncia di addebito a norma dell’art.
151 co^2 c.c. postula, non soltanto il riscontro di un comportamento consapevolmente contrario ai
doveri nascenti dal matrimonio, ma anche l’accertamento che a tale comportamento sia causalmente
ricollegabile il deterioramento del rapporto coniugale e la situazione di intollerabilità della
prosecuzione della convivenza: Cass. civ. 4656/86; Cass.civ., sez. I 21/8/97 n. 7817; Cass.civ. sez. I
11/12/98 n. 12489; Cass. civ. sez I . 18/3/99 n. 2444; Cass. civ. sez. I 9/6/2000 N. 7859). Di fronte a
rappresentati comportamenti di uno dei coniugi contrari ai doveri nascenti dal matrimonio, il
giudice non dispone di un potere-dovere di disporre d’ufficio mezzi istruttori, in quanto non è
consentito derogare alle regole generali sull’onere della prova se non nei casi in cui tale deroga sia
giustificata da finalità di ordine pubblicistico, come nell’ipotesi di provvedimenti relativi
all’affidamento dei figli ed al contributo al loro mantenimento ex art. 155 codice civile. Al fine di
decidere sulla domanda di addebito il giudice è tenuto ad esaminare la condotta di entrambi i
coniugi.
Entrambi i coniugi hanno proposto domanda di addebito, ciascuno adducendo comportamenti ed
atteggiamenti ostili, irrispettosi, offensivi e comunque violativi dei doveri coniugali da parte
dell’altro. In particolare il ricorrente ha dedotto – tra l’altro – che la moglie avrebbe violato il
dovere di fedeltà coniugale, avendo conosciuto “tra l’anno solare 2020 ed il 2021” (cfr la memoria
istruttoria del 1.3.2022 da esso depositata ai sensi dell’art.183 n° 2 c.p.c.) un altro partner (tale Sig.
C. P. residente in provincia di Caserta) presso l’ospedale Gaslini di Genova ove era ricoverato il
primo figlio della coppia M. , poi ivi deceduto in data 4.6.2021, partner presso il quale essa, a
seguito del decesso di M. , si è recata ad abitare portando con sé i figli minori M. e D. La resistente
ha invece lamentato – tra l’altro – che il Sig. C. avrebbe omesso di recarsi a fare visita al figlio M.
in particolare nel secondo periodo di ricovero (tra il 2020 ed il 2021) in cui quest’ultimo, ormai
prossimo al decesso, chiedeva di lui e dei fratelli M. e D. , ed inoltre che il Sig. C. avrebbe omesso
di recarsi a prendere i figli minori presso la struttura sita in Campania ove essi erano rimasti
collocati a seguito della fine del periodo di abitazione (durato peraltro solo pochi giorni) presso la
casa del Sig. P. .
Al riguardo va evidenziato che dalle stesse deduzioni svolte dalle parti nei rispettivi atti difensivi
risulta che la crisi coniugale verificatasi tra di esse e che ha poi condotto all’instaurazione del
presente giudizio è assai risalente, essendo avvenuta già nel periodo immediatamente successivo
alla nascita del figlio D. , nato il _____2011 (cfr quanto dichiarato dal ricorrente alla CTU Dott.ssa
L. T. nel corso dei colloqui peritali: “ad Agosto 2019…..era il periodo che mio figlio M. era in
ospedale poi a Novembre 2019 mio figlio è stato a casa con noi. Prima del ricovero io lavoravo
fuori e tornavo a casa nei weekend a settimane alterne e si litigava sempre. Poi M. è stato
ricoverato il 13 Marzo 2020 e poi da lì non ho più sentito la signora. Quando M. si è aggravato la
nostra situazione era già compromessa……I problemi di coppia pesanti ci sono stati dopo la
nascita di D. …..Ad Agosto 2019…..ho iniziato a dire che mi volevo separare. Sono andato
dall’avvocato ma il legale di mia moglie metteva i bastoni tra le ruote”; cfr inoltre quanto più volte
dedotto dal ricorrente nei propri atti difensivi, da ultimo anche in comparsa conclusionale: “dopo i
primi anni di convivenza, i rapporti tra i suddetti coniugi si sono andati deteriorando, venendo
meno l’affectio coniugalis così da rendere insopportabile l’ulteriore convivenza e, quindi, è venuta
meno l’unione materiale e spirituale tra gli stessi”; cfr poi le deduzioni difensive svolte dalla
resistente, laddove la stessa ha dedotto che la crisi della coppia si è verificata quantomeno a partire
dall’anno 2019, nel corso del quale il Sig. C. ha manifestato la propria volontà di separarsi; essa
inoltre nel corso dell’udienza presidenziale del 28.9.2021 ha espressamente dichiarato: “voglio
separarmi perché io e mio marito già non andavamo d’accordo, poi ha abbandonato me e mio
figlio [M. , n.d.r.] e non potrei mai stare con una persona del genere).
È dunque evidente che tutte le condotte violative dei doveri coniugali asseritamente poste in essere
dalle parti, essendo state tutte commesse in periodi successivi rispetto al momento in cui già si era
verificata l’irreversibile crisi del rapporto coniugale, non possono aver avuto alcuna efficienza
causale nel dare luogo alla crisi medesima; sotto tale aspetto deve essere tra l’altro evidenziata
l’assoluta irrilevanza dei capitoli di prova da esse dedotti nelle proprie memorie istruttorie,
trattandosi per l’appunto di capitoli volti a dimostrare circostanze e condotte che – oltre a risultare
peraltro in buona parte già provate sia dai documenti versati in atti che dalle stesse deduzioni
difensive ed ammissioni su richiamate – non possono in alcun modo aver dato luogo alla rottura del
menàge coniugale per essere intervenute in un momento in cui tale rottura si era già ampiamente
consumata (cfr, ad ulteriore riprova di ciò, le dichiarazioni rese dal Sig. C. al CTU durante le
operazioni peritali laddove esso ha ammesso di aver acconsentito all’abbandono del tetto coniugale
posto in essere dalla moglie all’indomani del decesso del figlio M. , allorquando quest’ultima si è
recata assieme ai figli minori M. e D. ad abitare presso l’alloggio del Sig. P. sito in provincia di
Caserta: “dopo la morte di mio figlio vengo a sapere che mia moglie si è legata con un altro signore
che anche lui aveva il figlio in ospedale, era di Caserta e si chiamava C. P. e poco dopo mia moglie
decide di trasferirsi a Caserta con i due ragazzi e io accetto per non mettere altri disguidi. Ci
sentivamo al telefono tutti i giorni e mia figlia grande non ci voleva stare, si lamentava che mia
moglie li trascurava e stava fuori tutto il giorno”).
Per quanto poi concerne le asserite relazioni extraconiugali che – secondo le deduzioni del Sig. C. –
la resistente avrebbe intrattenuto nel corso della convivenza coniugale (tra le quali quella con un
capocantiere della ditta per la quale esso svolge la propria attività lavorativa), le stesse non risultano
suffragate da alcun elemento di prova, né i capi di prova formulati dal ricorrente erano rivolti a dare
dimostrazione degli assunti da esso svolti al riguardo.
Pertanto, sulla base di tutti gli assunti sinora svolti, va ritenuto che eventuali condotte violative dei
doveri coniugali in ipotesi poste in essere dai coniugi ben possano aver costituito non la causa del
deterioramento del rapporto coniugale e della situazione di intollerabilità della prosecuzione della
convivenza, ma il frutto e la conseguenza di tale situazione e della decisione di entrambe le parti di
non proseguire oltre nel rapporto coniugale.
Le domande di addebito reciprocamente proposte dalle parti devono pertanto essere rigettate.
Venendo ora a trattare delle ulteriori domande conseguenti alla separazione proposte dalle parti, e
per quanto innanzitutto concerne il regime di affido, di collocazione abitativa e di visita dei figli
minori M. e D. , va rilevato che dalla relazione redatta in data 27.4.2023 dal CTU nominato
Dott.ssa L. T. – e peraltro anche dal provvedimento emesso dal Tribunale per i Minorenni di
Genova in data 6.8.2021 e dalle relazioni redatte dai Sevizi Sociali affidatari nel corso del giudizio
– è emersa la sussistenza in capo ad entrambi i genitori dei minori di gravi carenze dal punto di
vista dell’esercizio della responsabilità genitoriale nonché di una elevata conflittualità; conflittualità
che costituisce anch’essa un ostacolo consistente al corretto esercizio della funzione genitoriale da
parte dei Sigg.ri C. e M. , e che allo stato preclude agli stessi ogni possibilità di comunicare e di
gestire i minori in modo adeguato (cfr sul punto l’elaborato peritale redatto dal CTU, ove tra l’altro
si legge: “la famiglia C. /M. si trascina il peso enorme del lutto del primogenito M. deceduto a
causa di una leucemia. Questo evento si viene a sovrapporre ad una relazione di coppia già in crisi
e con una ipotesi di separazione già esplicitata dal C.
L’equilibrio familiare si è sempre basato su una separazione dei ruoli molto chiara: il padre in
trasferta a lavorare e a portare i soldi in casa e la madre in casa ad occuparsi della gestione
completa della casa e dei figli. Questa gestione era presente quando vivevano nella terra natia
vicino alle loro famiglie di origine e si è poi mantenuto anche quando si sono trasferiti in Liguria e
sono rimasti un nucleo famigliare solo ed isolato.
Ma se il C. riesce sempre a ottemperare al suo obiettivo di lavorare e garantire i soldi necessari
alla famiglia, non è possibile dire la stessa cosa per la M. , che ha dimostrato pesanti carenze sia
da un punto di vista affettivo che anche di concreto accudimento basico.
L’affetto e l’amore per i figli non è in discussione ma vi sono negligenze importanti nella gestione
dei ragazzi ed entrambi i genitori risultano trascuranti e abbandonici anche se con modalità
diverse tra loro.
Il sig. C. è un uomo dedito al lavoro, pratico, concreto e poco capace di esprimere la sua affettività
se non con gesti concreti. L’aspetto empatico risulta contenuto.
È poco capace di esprime ed avanzare le sue richieste e i suoi bisogni tanto che non è facile
comprendere il confine tra il non sentirsi in diritto di chiedere e invece l’assenza vera e propria di
un bisogno.
La sua comprensione della realtà è semplice e poco articolata, e non si è evidenziato il bisogno di
comprendere appieno alcune dinamiche familiari (io avevo interrotto i contatti perché mia moglie
non voleva avere a che fare con i miei parenti, a tutt’oggi non so che motivo c’era. Ma la signora
aveva interrotto i rapporti anche con la sua famiglia).
Il suo atteggiamento e i suoi comportamenti sono apparsi scarsamente proattivi, e poco tutelanti la
prole. Ad esempio, quando non si è opposto all’improvvisa decisione della moglie di trasferirsi con
il nuovo fidanzato P. , non si è reso disponibile ad andare a prendere i figli che erano ospiti in
struttura in Campania, o quando non si è attivato per avere tutte le informazioni sulla salute di M.
quando il figlio era in ospedale e si rifiutava di incontrarlo M. era diventato maggiorenne nel 2020
ed io non ho più avuto diritto di avere notizie e quando sono andato in ospedale non mi hanno fatto
entrare e i medici mi hanno detto che madre e figlio avevano firmato un documento per la privacy.
Si è evidenziato un atteggiamento trascurante verso i figli: D. e M. riferiscono delle negligenze
educative e di accudimento della madre che vengono anche confermate dalla zia e non è possibile
pensare che il C. nei suoi rientri a casa nei fine settimana non si sia mai reso conto del ménage
familiare portato avanti dalla moglie visto che i figli direttamente non gli hanno detto mai nulla lei
dava delle regole molto rigide ai miei figli e i ragazzi non parlavano di niente con me perché
avevano paura delle punizioni.
Non si è mai opposto alla locazione dei ragazzi in struttura, vede che stanno bene e l’unica cosa di
cui si lamenta è la logistica il posto dove sono i ragazzi che è lontano dalla città e sono verso le
montagne ed è fuori mano veramente, speriamo che non succeda mai niente perché se nevica
diventa difficile raggiungerli.
Chiede di poter fare i weekend alternati e si augura che anche la madre possa fare altrettanto. Dal
colloquio con i servizi sociali non risulta che abbia mai chiesto direttamente modifiche ampliative
del calendario neanche quando ha avuto il periodo delle ferie estive.
Il rapporto con i figli si esprime solo nel lato ludico e pare esaurirsi negli orari e nei tempi decisi
dal servizio; anche nell’ultimo colloquio non avanza richieste particolari, a differenza invece della
sorella che animatamente chiede, prevaricando il fratello, come se fosse lei il genitore dei ragazzi.
La sig.ra M. appare una donna fragile da un punto di vista emotivo, facile a farsi trasportare e
travolgere dagli affetti anche estemporanei (come quando decide di trasferirsi con il P. ci
trasferiamo ma mi rendo conto che C. non è una persona stabile e dopo una settimana decido di
andare via.) senza tener conto dei dati di realtà e delle conseguenze che le sue scelte possono avere
sugli altri.
La signora appare ancora molto provata dal lutto di M. ed è bisognosa di condividere questo peso
con i suoi figli, cosa che fa senza rendersi conto non solo dell’inadeguatezza del comportamento
ma anche della risposta degli interlocutori. Possiamo dire che la M. appare egoriferita e poco
capace di guardare oltre i suoi bisogni e laddove riesce a vedere l’altro, comunque non ne tiene
conto chiedo di trasferirmi con i bambini in provincia di Caserta con il mio nuovo compagno C. P..
M. non era contenta, C. aveva conosciuto i miei figli all’obitorio.
Dobbiamo dire però, che questo aspetto sta migliorando grazie anche al lavoro con la sua
psicologa dott.ssa M. G. Nei colloqui peritali, la madre è apparsa in grado di comprendere le
diverse esigenze dei due figli e di accettare le diverse disponibilità che i figli hanno verso di lei, in
particolare di accogliere l’ostilità di M. .
Difetta ancora di una corretta comprensione pratica delle cose, ad esempio le informative con i
servizi sociali e gli operatori della comunità hanno avuto delle difficoltà per la scarsa tempestività
delle comunicazioni per le numerose variazioni degli orari di lavoro che impedivano alla madre di
presenziare agli incontri con i figli che erano stati stabiliti.
Ad inizio consulenza, chiede e desidera di avere i suoi figli a casa con lei senza che vi siano i
minimi presupposti concreti atti a rendere possibile questo progetto. Diversamente, in coda alla
perizia pare aver ridimensionato le sue aspettative”).
Sempre dall’elaborato peritale, e più in generale dagli atti di causa, è poi emerso che le gravi
carenze mostrate dalle parti nell’esercizio della funzione genitoriale hanno causato ai figli minori
notevoli problematiche, sofferenze psicologiche ed un generale disorientamento (cfr la relazione
peritale a pagina 33, ove si legge: “M. è una ragazza che porta tutti i segni della trascuratezza e
della negligenza in cui è dovuta crescere ed anche il suo essere adultizzata ne è una conseguenza. Il
suo mondo è diviso nettamente in buoni e cattivi senza nessuna sfumatura, alla mamma non
vengono fatti sconti mentre il papà viene decisamente idealizzato. Vero è che la gestione materna è
stata deficitaria (in comunità mi trovo benissimo, rispetto a quando stavo con mia mamma, ho più
libertà, una casa più pulita, ho amicizie, sto andando bene a scuola e non sto più incollata al
telefono, sto socializzando e sto facendo esperienze nuove) ma, è anche vero che la figura paterna è
stata presente in maniera molto contenuta e di fatto non occupandosi esattamente dell’accudimento
è stato più facile risultare una figura “buona”, (rapporto con papà: è bellissimo, mi dà dei
consigli, non mi sgrida mai e non mi alza le mani, è una persona calma, mi fa divertire, dice
sempre la verità. Mi piace così, mi piace tutto. ….. S. 27. La mia famiglia mi tratta come, la
mamma mi tratta come se fossi una bambina, papà come se fossi una principessa).
Dobbiamo però riflettere che anche se il padre viene mostrato da M. come una figura positiva, non
lo ritiene completamente affidabile tanto che per il futuro ha ipotizzato di occuparsi lei del fratello.
M. presenta delle buone risorse personali e appare capace di guardare al futuro in maniera
costruttiva.
D. essendo più piccolo d’età, è stato meno esposto rispetto alla sorella, alla trascuratezza e alla
negligenza genitoriale e di conseguenza ne porta meno i segni anche se è esattamente in grado di
confrontare e apprezzare la gestione in comunità Ci sto bene in comunità, sto scoprendo cose
nuove, stiamo viaggiando tanto, mi fanno capire di più le cose quando studio.
È molto legato alla sorella che di fatto le ha fatto da “genitore” ma comincia a sentire il peso della
visione esattamente dicotomica che M. ha dei due genitori e sente la necessità di staccarsene per
vivere più liberamente il rapporto con la madre”).
Le carenze nell’esercizio della responsabilità genitoriale manifestate dai genitori, unitamente alla
considerazione della persistenza in capo agli stessi di un’elevata conflittualità che preclude loro
ogni possibilità di dialogo e di comunicazione per quanto concerne la gestione dei figli minori,
hanno indotto il CTU, condivisibilmente, ad auspicare la conferma dell’affido degli stessi ai Servizi
Sociali territorialmente competenti già disposto sia dal Tribunale per i Minorenni di Genova che dal
Presidente del Tribunale in sede di adozione dei provvedimenti temporanei ed urgenti, nonché, per
quanto concerne la loro collocazione abitativa ed il regime di visita con i genitori, a caldeggiare la
conferma della collocazione abitativa presso la comunità per ragazzi ove attualmente essi già
risiedono nonché l’adozione di un progetto graduale di ampliamento degli spazi di incontro dei
minori con ciascun genitore (cfr l’elaborato peritale, ove si legge: “entrambi i genitori in passato
hanno presentato importanti criticità nelle loro funzioni genitoriali di accudimento e cura e nella
funzione empatico e affettiva. Queste criticità sono in parte ancora presenti, pertanto si ritiene
opportuno mantenere l’affido dei minori ai servizi sociali di competenza e mantenere la
collocazione presso la comunità attuale…..
Si ritiene opportuno prevedere un calendario di incontri genitori/figli con un progetto di graduale
ampliamento degli spazi che permetta di sollecitare le competenze genitoriali residue presenti. I
cambiamenti di ampliamento si prevedono ogni due mesi se le cose procedono positivamente.
Per il papà che al momento gode di 4 ore comprensive di pranzo a settimane alterne nei weekend,
si passerà alla mezza giornata comprensiva di pranzo e cena a settimane alterne, dopo due mesi la
giornata intera e dopo due mesi al weekend completo di pernotto dal sabato mattina fino alla
domenica sera comprensiva di cena.
I cambiamenti e le progressioni valgono per entrambi i figli.
Per la mamma ora gode di due ore a settimane alterne con entrambi i figli e con D. 4 ore ogni 15
giorni da alternare in modo che incontri la mamma una volta alla settimana tutte le settimane Si
mantengono fermi gli incontri di due ore a settimane alterne con entrambi i figli.
Per D. ogni 15 giorni si passerà alla mezza giornata comprensiva di pranzo e cena, poi dopo due
mesi alla giornata intera e dopo due mesi alle due giornate col pernotto.
Al momento si prevedono gli ampliamenti solo per D. .
Per quanto riguarda la zia paterna, visto che abbiamo preso atto che già da tempo incontra i nipoti
liberamente durante gli spazi con il papà, ritengo sia senza senso continuare con l’incontro
protetto che viene quindi eliminato. Però, non si prevedono altri spazi per la sig.ra C. , se non
quelli di compresenza con il sig. C. quando incontra i propri figli.
Si chiede anche un colloquio mensile della zia con l’assistente sociale al fine di sollecitare
l’apporto costruttivo e positivo della sig.ra C. e limitare gli aspetti di disturbo.
I servizi sociali dovranno monitorare l’evoluzione dei diversi passaggi con facoltà di eventuale
sospensione della progressione prevista laddove sorgessero problemi e/o complicazioni. Rispetto
allo stabilire le giornate della settimana e gli orari più precisi, demando sempre ai servizi sociali
che si confronteranno con i genitori rispetto alle esigenze logistiche”).
Sempre con riferimento al punto in esame va poi evidenziato come all’esito del giudizio non appaia
necessario disporre l’audizione dei minori M. e D. ; ciò in quanto gli stessi sono già stati più volte
sentiti sia dal Tribunale per i Minorenni (cfr il verbale dell’audizione in atti, prodotto dal loro
Curatore Speciale), sia dai Servizi Sociali affidatari, sia in fine dal CTU nominato Dott.ssa L. T. ,
ed in tali sedi hanno pertanto già avuto la possibilità di esporre compiutamente i propri intendimenti
in relazione al proprio affidamento, alla propria collocazione abitativa ed al regime di visita con i
propri genitori, dimodochè una loro ulteriore audizione, oltre che apparire palesemente superflua,
rischierebbe inoltre di rivelarsi potenzialmente pregiudizievole per gli stessi, considerato il notevole
carico di stress che le procedure giudiziali (oltre all’attuale situazione di grave e persistente conflitto
sussistente tra i genitori) hanno verosimilmente già comportato per loro.
Sul punto in esame il Tribunale stima pertanto opportuno provvedere nei termini seguenti:
“dispone l’affido dei figli minori delle parti M. e D. ai Servizi Sociali territorialmente competenti,
con collocazione abitativa degli stessi presso la comunità per ragazzi ove essi già attualmente
risiedono; il padre e la madre potranno visitarli e tenerli con sé secondo le modalità e con le
tempistiche di cui al progetto delineato dal CTU Dott.ssa L. T. nel proprio elaborato peritale
redatto in data 10.4.2023/27.4.2023 e richiamato nella parte motiva della presente sentenza, con
facoltà per i Servizi Sociali affidatari di sospendere e/o di modulare in modo diverso la
frequentazione tra i genitori ed i figli qualora gli incontri dovessero rivelarsi pregiudizievoli per il
sano e sereno sviluppo psicofisico dei minori, e con facoltà per i Servizi medesimi di prevedere –
solo all’esito del percorso di cui al progetto – ulteriori tempi di permanenza dei minori presso
ciascun genitore qualora il progetto sia andato a buon fine e gli incontri si siano rivelati positivi
per il sano e sereno sviluppo psicofisico dei minori”.
Deve essere inoltre disposto che i Sevizi Sociali affidatari provvedano ad organizzare un percorso di
sostegno psicologico in favore di ciascuno dei figli minori.
Inoltre i genitori devono essere invitati ad intraprendere – o a continuare ove già intrapreso – un
percorso di sostegno alla genitorialità nonché un percorso di mediazione familiare.
Per quanto poi concerne il regime di mantenimento dei figli minori, va rilevato: 1) che il ricorrente
svolge attività lavorativa dipendente sulla base di contratto di lavoro a tempo indeterminato quale
operaio metalmeccanico trasfertista (con attuale sede di lavoro sita in Ravenna, città dalla quale
esso rientra in Savona nei fine settimana anche per poter visitare i figli minori), realizzando un
reddito mensile netto pari a circa € 2.300,00/2.400,00 (cfr le certificazioni uniche e le buste paga da
esso prodotte); 2) che la resistente – che nel corso della convivenza coniugale ha svolto l’attività di
casalinga – successivamente alla fine del rapporto con il marito ha svolto svariate attività lavorative
sulla base di contratti di lavoro a tempo determinato ed a chiamata, tra le quali l’attività di
cameriera di sala per un ristorante e l’attività di addetta alle vendite per varie ditte (quest’ultima è
l’attività che essa svolge anche attualmente); 3) che dalle buste paga da essa prodotte risulta che
essa nell’ultimo periodo ha ritratto dal proprio lavoro un reddito pari mediamente a circa € 640,00
mensili netti; 4) che il ricorrente abita in Savona in un alloggio preso in locazione al canone mensile
di € 500,00; 5) che la resistente abita in Vezzi Portio (SV) in un alloggio preso in locazione al
canone mensile di € 350,00; 6) che le parti non sono proprietarie di beni immobili; 7) che in
considerazione del notevole divario reddituale attualmente sussistente tra i coniugi va ritenuto
opportuno porre le spese relative ai figli minori non coperte dalla struttura presso la quale gli stessi
sono collocati nella misura del 60 % a carico del ricorrente, e nella misura del 40 % a carico della
resistente; 8) che inoltre, essendo previsto che il figlio minore D. entro breve – pur mantenendo la
propria abitazione principale nella comunità per ragazzi – cominci a trascorrere presso la madre
periodi di tempo non indifferenti, va ritenuto opportuno, sempre in considerazione del divario
reddituale sussistente tra le parti, che il padre versi alla madre, a titolo di concorso al mantenimento
del minore ed a decorrere dal momento in cui quest’ultimo comincerà a trascorrere con la madre i
periodi di mezza giornata comprensivi di pranzo e cena indicati dal CTU, la somma di € 150,00
mensili annualmente rivalutabili secondo gli indici ISTAT.
Tutto ciò premesso, il Tribunale, tenuto conto di tutte le circostanze testè menzionate ed in
particolare delle condizioni economiche e patrimoniali delle parti nonché delle esigenze personali e
di vita dei figli minori desumibili dalla loro età, stima opportuno provvedere sul punto in esame nei
termini seguenti:
“pone a carico del padre nella misura del 65 % ed a carico della madre nella misura del 35 % le
spese relative ai figli minori non coperte dalla struttura presso la quale gli stessi sono collocati;
dispone inoltre che il padre corrisponda alla madre, a titolo di concorso al mantenimento del figlio
minore D. ed a decorrere dal momento in cui quest’ultimo comincerà a trascorrere con la madre i
periodi di mezza giornata comprensivi di pranzo e cena indicati dal CTU, la somma di € 150,00
mensili annualmente rivalutabili secondo gli indici ISTAT, da versarsi entro il giorno 5 di ogni
mese”.
In caso di separazione personale fra i coniugi, il coniuge al quale non sia addebitabile la
separazione, ha il diritto di ricevere dall’altro coniuge un assegno di mantenimento, qualora non
abbia redditi propri adeguati a consentirgli di mantenere un tenore di vita tendenzialmente analogo a
quello che le potenzialità economiche complessive dei coniugi erano idonee a garantirgli prima
della separazione. In tema di separazione personale tra i coniugi, le condizioni per il riconoscimento
del diritto al mantenimento in favore del coniuge cui non sia addebitabile la separazione sono la non
titolarità di redditi propri che gli consentano di mantenere un tenore di vita analogo a quello goduto
in costanza di matrimonio e la sussistenza di una disparità economica tra le parti. D’altro canto, ai
fini della determinazione della misura dell’assegno di mantenimento occorre, ai sensi dell’art. 156
c.c. comma 2, avere riguardo “alle circostanze e ai redditi dell’obbligato” intendendosi per
circostanze tutti quegli elementi fattuali di ordine economico o comunque apprezzabili in termini
economici, suscettibili di incidenza sulle condizioni delle parti.
Ciò premesso va rilevato che dall’istruttoria documentale è chiaramente emerso che il reddito del
ricorrente (proveniente da lavoro dipendente a tempo indeterminato) è di gran lunga superiore
rispetto a quello della resistente, la quale inoltre, a differenza del marito, non è ancora riuscita –
nonostante l’impegno profuso, testimoniato dai numerosi contratti di lavoro da essa prodotti – a
stabilizzare in modo definitivo la propria posizione lavorativa, e continua pertanto a lavorare solo
sulla base di contratti di lavoro a tempo determinato. Quanto al contributo per il mantenimento della
moglie appare, pertanto, congruo un importo mensile pari ad euro 300,00 annualmente rivalutabili
secondo gli indici ISTAT.
Stante l’esito della controversia devono ritenersi sussistenti giusti motivi per compensare
integralmente tra le parti le spese di lite.
Le spese di CTU vengono poste in via definitiva a carico solidale di C. P. e di M. B. , con la
precisazione che qualora la resistente dovesse essere ammessa in via definitiva a fruire del
patrocinio a spese dello Stato potrà esserle richiesta – e per essa potrà essere richiesta allo Stato –
solo la corresponsione del 50 % della metà dei compensi liquidati al CTU.
PQM
Il Tribunale, definitivamente pronunciando, così dispone:
1) dichiara la separazione personale di M. B. e C. P. , coniugi per matrimonio contratto in R. d. C.
a il _____2001;
2) dispone l’affido dei figli minori delle parti M. e D. ai Servizi Sociali territorialmente
competenti, con collocazione abitativa degli stessi presso la comunità per ragazzi ove essi già
attualmente risiedono; il padre e la madre potranno visitarli e tenerli con sé secondo le modalità e
con le tempistiche di cui al progetto delineato dal CTU Dott.ssa L. T. nel proprio elaborato peritale
redatto in data 10.4.2023/27.4.2023 e richiamato nella parte motiva della presente sentenza, con
facoltà per i Servizi Sociali affidatari di sospendere e/o di modulare in modo diverso la
frequentazione tra i genitori ed i figli qualora gli incontri dovessero rivelarsi pregiudizievoli per il
sano e sereno sviluppo psicofisico dei minori, e con facoltà per i Servizi medesimi di prevedere –
solo all’esito del percorso di cui al progetto – ulteriori tempi di permanenza dei minori presso
ciascun genitore qualora il progetto sia andato a buon fine e gli incontri si siano rivelati positivi per
il sano e sereno sviluppo psicofisico dei minori;
3) dispone che i Sevizi Sociali affidatari provvedano ad organizzare un percorso di sostegno
psicologico in favore di ciascuno dei figli minori;
4) invita le parti ad intraprendere – o a continuare ove già intrapreso – un percorso di sostegno alla
genitorialità nonché un percorso di mediazione familiare;
5) pone a carico del padre nella misura del 65 % ed a carico della madre nella misura del 35 % le
spese relative ai figli minori non coperte dalla struttura presso la quale gli stessi sono collocati;
dispone inoltre che il padre corrisponda alla madre, a titolo di concorso al mantenimento del figlio
minore D. ed a decorrere dal momento in cui quest’ultimo comincerà a trascorrere con la madre i
periodi di mezza giornata comprensivi di pranzo e cena indicati dal CTU, la somma di € 150,00
mensili annualmente rivalutabili secondo gli indici ISTAT, da versarsi entro il giorno 5 di ogni
mese;
6) pone a carico del ricorrente l’obbligo di versare alla resistente entro il giorno 5 di ogni mese, a
titolo di concorso al mantenimento della stessa, la somma di € 300,00 annualmente rivalutabili
secondo gli indici ISTAT;
7) compensa integralmente tra le parti le spese di lite;
8) pone in via definitiva a carico solidale di C. P. e di M. B. le spese di CTU, con la precisazione
che qualora la resistente dovesse essere ammessa in via definitiva a fruire del patrocinio a spese
dello Stato potrà esserle richiesta – e per essa potrà essere richiesta allo Stato – solo la
corresponsione del 50 % della metà dei compensi liquidati al CTU.
Savona, 29.7.2023
Il Presidente Rel.
Dott. Davide e Atzeni

Tribunale Avellino, Sez. I, Sentenza 17.06.2024, n. 1195
REPUBBLICA ITALIANA
IN NOME DEL POPOLO ITALIANO
TRIBUNALE DI AVELLINO
PRIMA SEZIONE CIVILE
Il Tribunale di Avellino, nelle persone dei seguenti magistrati riuniti in camera
di consiglio: dott. (…) dott.ssa (…) giudice dott.ssa (…) giudice relatore ha
pronunciato la seguente
SENTENZA
nella causa civile iscritta al n. (…)/2023 del R.G., Affari Contenziosi, avente ad
oggetto richiesta di interdizione TRA (…) nata ad (…) il (…), C.F. (…), (…)
nato ad (…) il (…), C.F. (…) e (…) nata a (…) il (…), C.F. (…), in qualità di
fratelli germani di (…) nata ad (…) il (…), rappresentati e difesi, come da
procura in atti, dall’avv. (…) ed elettivamente domiciliat (…); RICORRENTI
E (…) nata a (…) il (…), C.F. (…), rappresentata e difesa dall’avv. (…) ed
elettivamente domiciliat (…); RESISTENTE
Con il parere del PM reso in data (…)
Svolgimento del processo – Motivi della decisione
Con ricorso depositato il (…) (…) (…) e (…) hanno chiesto al Tribunale di (…)
di dichiarare l’interdizione di (…) (…) effettuando tutte le indagini ritenute
necessarie, anche di carattere medico-legale, per accertare la sussistenza dello
stato di abituale infermità di mente dell’interdicenda. In punto di fatto i
ricorrenti hanno esposto che l’interdicenda si trova in una abituale condizione
di infermità mentale risultando incapace di provvedere ai propri interessi,
anche economici, rappresentando che la stessa risulta affetta da “(…)” ed
ospite della struttura “(…)” di (…) sin dal mese di aprile del 2022. Le parti, a
riprova del disturbo dell’interdicenda, hanno richiamato e prodotto la sentenza
penale del 17.03.2023 e l’ordinanza del magistrato di sorveglianza precisando
che l’interdicenda risulta incapace di orientare le scelte comportamentali e che
la misura dell’amministrazione di sostegno, attualmente operante, risulta
inadeguata per la grave ed irreversibile patologia sofferta dalla stessa che non
le consente di prendere decisioni sull’impiego del denaro percepito. Con
memoria difensiva del 17.12.2023 si è costituita in giudizio (…) chiedendo il
rigetto del ricorso o, in via subordinata, la nomina di un tutore individuato al di
fuori del nucleo familiare per la presenza di contrasti con i parenti. In
particolare la parte, dopo aver premesso di essere affetta da “disturbo
schizofrenico di tipo paranoideo” e che si trova ristretta presso la struttura
polifunzionale sanitaria per la salute di (…) in misura di sicurezza della libertà
vigilata per la durata di un anno ove ha intrapreso un percorso terapeutico e
riabilitativo, ha richiamato la consulenza del dott. (…) resa nel procedimento
penale azionato nei suoi confronti nella parte in cui veniva evidenziata la sua
capacità “di partecipare scientemente al processo” e uno stato di pericolosità
sociale attenuabile mediante la collocazione presso una struttura di bassa
assistenza. La parte ha, quindi, dedotto che le patologie sofferte non
compromettono la sua capacità cognitiva e la sua autonomia osservando che,
rispetto all’epoca in cui è stata disposta la misura dell’amministrazione di
sostegno, non vi è stato un aggravamento delle sue condizioni di salute tali da
giustificare il provvedimento di interdizione da applicare come extrema ratio e
in casi diversi da quello oggetto del giudizio. Infine, la parte ha richiamato la
relazione redatta dalla dott.ssa (…) nella parte in cui si segnala il suo
miglioramento e la sua partecipazione adeguata alle attività riabilitative.
Con note scritte del 28.12.2023 i ricorrenti si sono riportati alle conclusioni
rassegnate in ricorso insistendo per la nomina di un consulente d’ufficio al fine
di accertare le condizioni neurologiche dell’interdicenda. Inoltre, i ricorrenti
hanno richiamato la relazione dell’A. in ordine alla pericolosità sociale della
stessa.
Con note scritte del 3.01.2024 la parte resistente si è riportata ai propri atti
ribadendo che il percorso riabilitativo seguito era stato proficuo.
Con note del 5.04.2024 i ricorrenti hanno depositato il decreto di accoglimento
reso all’esito del giudizio cautelare R.G. n. (…)/(…) azionato avverso il
provvedimento di sostituzione del precedente amministratore di sostegno (…)
e la nomina dell’avv. (…) rilevando che la procura alle liti conferita all’avv. (…)
dal revocato amministratore e non anche dall’interessata interdicenda non
aveva alcun valore.
All’udienza del 8.04.2024 in merito alla questione della procura l’avv. (…) ha
rappresentato di poter regolarizzare eventualmente la procura con il rilascio
della stessa in suo favore da parte dell’interdicenda.
Alla medesima udienza l’interdicenda, in assenza delle parti e dei difensori, ha
dichiarato: “Mi chiamo (…) (…) sono nata il (…). Risiedo a (…) da più di venti
anni. In passato ho sempre lavorato, prima come bidella di scuola a (…) poi
come commessa da (…) un negozio di abbigliamento che si trovava al corso
(…) Ho anche dovuto allevare le mucche, coltivare la terra, raccogliere le
nocciole. So fare la sarta. Il mio compagno si chiama (…) lui mi ha tolto dalla
strada dopo che i miei familiari mi avevano abbandonato. (…) e (…) dicono
che io sono pazza, ma sono loro che non stanno bene con la testa. Dicono che
io voglio ucciderli, ma dovrebbero essere denunciati per calunnia. (…) sorella
(…) è deceduta per una grave malattia, un tumore. I miei familiari mi hanno
rotto il braccio, ho qui una cicatrice, mi hanno sempre messo le mani addosso,
mi hanno usata e mi hanno picchiata. Mi hanno minacciata di togliermi tutto e
di farmi interdire. I miei genitori sono morti, mia madre nel 2004. Il dott. (…)
mi ha fatto riconoscere l’accompagnamento e ha riferito che ho un disturbo
bipolare e non ero collocabile al lavoro. Percepisco una pensione di invalidità e
la pensione di reversibilità. Avevo due figlie, secondo me (…) è mia figlia, si
dovrebbe fare la prova del (…) Ho avuto anche un’altra figlia, (…) che è stata
cresciuta da una casa famiglia e poi adottata. Il giudice si chiama (…) Ora non
so dove è e da chi è stata adottata, vorrei sapere come sta. So leggere e so
firmare. Ho azionato un giudizio nel 2008 relativo ad alcuni buoni fruttiferi e ho
vinto la causa. I miei familiari vogliono i miei soldi. Mi vogliono sfruttare. I miei
familiari fanno stregoneria. Hanno messo in mezzo un sacco di cose strane
dicendo che rubavo alla standa, ma si tratta di cose fatte da ragazza. Quando
sono in struttura svolgo così la giornata: mi alzo, mi faccio la doccia, faccio
colazione con due fette biscottate e il latte perché ho il diabete, leggo, aiuto a
fare i servizi, cucino, faccio lavori di laboratorio, ho la compagnia di (…) ed
anche di altri. So fare anche la sarta. Nelle ore di permesso che ho avuto sono
andata a pulire la casa dove vive (…) viene a trovarmi. Io sono cattolica. La
mia dott.ssa sia chiama (…) è la dott.ssa con cui faccio la riabilitazione. Oggi è
lunedì 8 aprile 2024.” All’esito dell’esame dell’interdicenda (…) ha confermato
l’attivazione di un giudizio da parte dell’avv. (…) nel 2007/2008 volto ad
ottenere il sequestro di alcuni buoni fruttiferi intestati all’interdicenda pari a
circa 300 milioni. Con riferimento al ricorso in esame la parte ha, poi,
rappresentato di aver agito al solo fine di fare curare la sorella e di trovare una
struttura adeguata a tale fine. (…) (…) ha dichiarato, allo stesso modo, di aver
agito in giudizio per far curare la sorella evidenziando la necessità della
gestione del suo patrimonio per evitare che terzi possano approfittare di lei.
Ciò premesso ritiene il Tribunale che il ricorso deve essere respinto per le
motivazioni di seguito illustrate.
Deve essere, anzitutto, osservato che dall’esame del ricorso e dei documenti
allegati emerge che la parte resistente è affetta da “schizofrenia di tipo
paranoideo subcronico con acerbazioni acute” (cfr. certificato medico del dott.
(…) dell’1.07.2021); che l’interdicenda è stata seguita direttamente dal
dipartimento di psichiatria dell’A. di (…) che la stessa, prima del covid, si
presentava allo studio del medico con elevata frequenza e dimostrava continui
pensieri paranoici che sfociavano in aggressioni agli altri pazienti. Dalla
relazione psichiatrica del 25.01.2021 risulta che l’interdicenda è ospite della
struttura (…) dal 7.08.2008 con diagnosi “disturbo schizofrenico di tipo
paranoideo con esarcebazioni periodiche della sintomatologia psicopatologica”
dal mese di agosto del 2020.
Deve essere, inoltre, rilevato che dall’esame della sentenza penale n.
454/2023 del 27.02.2023 emerge che l’interdicenda, imputata dei reati di cui
all’art. 639 c.p. per aver imbrattato un muro perimetrale di un agriturismo
trascrivendo più volte il proprio cognome e lasciando per terra fotografie che la
ritraevano o autografate, e di cui all’art. 612 bis c.p. per aver perseguito (…)
con minacce e ingiurie, è stata assolta per difetto di imputabilità e che il
consulente, dott. (…) nominato alla prima udienza del 19.12.2022 al fine di
valutare la capacità di intendere e di volere dell’imputata, ha affermato che
l’imputata, affetta da disturbo schizofrenico cronico, in carico da molti anni
presso il centro di salute mentale e dal 15.06.2021 sottoposta dalla misura di
sicurezza di libertà vigilata con obbligo di ricovero, ha commesso il reato in
assenza di consapevolezza, con abolizione del controllo della volontà e
dell’impulsività e, quindi, in assenza della capacità dell’intendere e di volere,
ma che, al contempo, risulta capace di partecipare scientemente al processo.
Con riferimento alla pericolosità sociale, il ctu ha, poi precisato che dal quadro
complessivo “si evince un sufficiente compenso psicopatologico in presenza di
parziale consapevolezza della malattia, fattore che non può inficiare una
corretta aderenza alle terapie proposte e di conseguenza non garantire un
adeguato compenso clinico”.
Orbene ritiene il Tribunale di dover precisare, in punto di diritto, che la
pronuncia di interdizione non è obbligatoria in presenza di una condizione di
abituale infermità avendo l’ordinamento apprestato anche altre forme di tutela.
Infatti, ai sensi dell’art. 404 c.c., “la persona che, per effetto di una infermità
ovvero di una menomazione fisica o psichica, si trova nella impossibilità, anche
parziale o temporanea, di provvedere ai propri interessi, può essere assistita
da un amministratore di sostegno, nominato dal Giudice tutelare del luogo in
cui questa ha la residenza o il domicilio” mentre l’art. 414 c.c. subordina la
pronuncia dell’interdizione oltre che all’abituale infermità di mente e
all’incapacità di provvedere ai propri interessi, anche alla necessità di
assicurare adeguata protezione all’interessato, sicchè essa è da escludere a
fronte della conservazione parziale delle facoltà intellettive della persona
interdicenda e dell’assenza di un complesso e rilevante patrimonio da gestire.
Da quanto esposto deriva che le persone che, per effetto di infermità di natura
psichica, anche di carattere totale e definitivo, si trovino nella impossibilità di
provvedere ai propri interessi devono essere tutelate, di regola, attraverso la
nomina di un amministratore di sostegno, senza ricorrere alla interdizione che
importa una limitazione generale della capacità di agire. Infatti, soltanto nel
caso in cui la nomina di un amministratore di sostegno si riveli, in relazione alla
situazione concreta del soggetto ed alle specifiche esigenze di rappresentanza,
insufficiente ad offrire protezione all’incapace, è consentito, invece, ricorrere
all’istituto della interdizione. In materia la Corte Costituzionale con la pronuncia
9.12.2005 n. 440 ha chiarito l’interdizione configura una misura residuale che
può essere disposta solo quando sia necessaria ad assicurare all’incapace
adeguata protezione.
Tale conclusione è stata ribadita dalla giurisprudenza di legittimità che, con la
sentenza 12.06.2006 13584, ha chiarito che la differenza tra amministratore di
sostegno e interdizione non risiede in un elemento quantitativo, e cioè nella
maggiore o minore gravità della malattia o dell’handicap della persona
interessata, che potrebbe anche essere totale e permanente, e non rendere
necessaria l’interdizione, ma in un criterio funzionale in base al quale tener
conto della natura e del tipo di attività che l’incapace non è più in grado di
compiere da sé e dell’idoneità dell’uno o dell’altro istituto ad assicurare
all’incapace la protezione più adeguata con il suo minore sacrificio. (…) di
sostegno è, pertanto, l’istituto di elezione e di primo impiego per la tutela della
persona inferma o menomata e dei suoi interessi, mentre solo ove tale misura
si riveli inadeguata alla concreta situazione, per la complessità dell’attività da
gestire o per impedire al soggetto di compiere atti pregiudizievoli per sé anche
in considerazione della permanenza di un minimum di vita di relazione o in
ogni altra ipotesi in cui si pone un’analoga esigenza, potrebbe farsi luogo alla
misura più radicale della interdizione, che attribuisce, a differenza
dell’amministrazione di sostegno, uno status di incapacità. Sotto tale ultimo
profilo, inoltre, è stato chiarito che la prima forma di tutela deve essere
preferita non solo sul piano pratico, in considerazione dei costi meno elevati e
delle procedure più snelle, ma anche su quello etico – sociale perché rispetta
maggiormente la dignità dell’individuo. In altri termini l’interdizione costituisce
una extrema ratio cui ricorrere solo quando i meno limitativi strumenti
dell’amministrazione di sostegno e dell’inabilitazione non appaiono idonei ad
assicurare la protezione dell’infermo impossibilitato, totalmente o parzialmente,
a provvedere ai propri interessi.
Sempre in punto di diritto deve essere soggiunto che la scelta della tutela più
adeguata dovrà necessariamente essere compiuta caso per caso in
considerazione delle esigenze personali e patrimoniali degli interessati di volta
in volta emergenti e di tutte le altre circostanze concretamente accertate che
possono assumere rilievo per la decisione e senza tener conto, come detto, del
grado di invalidità (c.d. criterio quantitativo). In merito vale, inoltre,
evidenziare che nei giudizi come quello in esame generalmente l’esame
dell’interdicendo è il mezzo di prova determinante nella formazione del
convincimento del giudice, tanto che è possibile trarre anche solo da esso
elementi utili per la decisione (cfr. Cass. civ. 03.07.1971 n. 2078).
In applicazione dei principi suesposti è stato, quindi, affermato che deve essere
disposta l’interdizione quando, all’esito dell’esame dell’interdicendo, risulti che
il destinatario sia affetto da un’alterazione delle facoltà intellettive e/o volitive
che comportino una totale incapacità di provvedere ai propri interessi attinenti
a tutti gli aspetti della vita (e non soltanto a quello economico) e,
precisamente, nei soli casi di maggiore gravità in cui non è possibile, per
l’incidenza della patologia, conservare neanche un’area parziale della capacità
d’agire del soggetto e questo perchè l’amministrazione di sostegno ha la
finalità di offrire a chi si trovi nella impossibilità, anche parziale o temporanea,
di provvedere ai propri interessi uno strumento di assistenza che ne sacrifichi
nella minore misura possibile la capacità di agire, con la valorizzazione di un
sistema di gestione collaborativa e non sostitutiva.
Con particolare riferimento ad un caso di schizofrenia la Cassazione (cfr. Cass.
1 marzo 2010 n. 4866 ) ha affermato che se il giudice non ravvisa la necessità
di eliminare completamente la capacità d’agire del soggetto al punto da
richiedere la presenza di un sostituto o di un assistente con i poteri del tutore o
del curatore, deve preferire l’amministrazione di sostegno e questo anche nel
caso di infermità di mente grave quando la persona ha necessità di compiere
solo pochi atti precisando che in questo caso il giudice tutelare eliminerà la
capacità di agire soltanto con riguardo ad alcuni atti che saranno compiuti
dall’amministratore rappresentante.
Ciò premesso ritiene il Collegio che, in base ai documenti prodotti e all’esame
dell’interdicenda, emerge che la parte resistente, certamente bisognosa di
assistenza e protezione, non deve essere interdetta in quanto conserva,
sebbene parzialmente, le facoltà intellettive e la misura già in atto risulta
adeguata alle sue esigenze di protezione e al tipo di attività che devono essere
compiute per conto della stessa. Infatti, dall’esame diretto dell’interdicenda è
emerso che la stessa risulta in grado di orientarsi nel tempo e nello spazio; non
ha nessuna difficoltà nel movimento e nella parola; ha risposto adeguatamente
alle domande del giudice descrivendo, con particolare precisione, anche fatti e
circostanze confermate dai ricorrenti ed episodi di vita personale che
dimostrano la grande conflittualità con i parenti. Dall’esame degli atti emerge,
altresì, che la stessa sta seguendo una terapia efficace svolgendo
autonomamente le comuni attività della vita quotidiana ed avendo difficoltà
solo nei rapporti relazionali. La dott.ssa (…) ha, in merito, affermato che (…)
(…) cura in maniera abbastanza adeguata il proprio aspetto e il proprio
abbigliamento; mantiene in ordine la propria stanza e il proprio armadio; aiuta
volentieri gli operatori della struttura nel rifacimento letto, riordino armadio,
lavatrice e riordino vestiario; è inserita all’interno dei gruppi riabilitativi e nelle
attività riabilitative esterne e negli ultimi sei mesi ha mostrato un rilevante
miglioramento con un punteggio pari a 74 nelle aree dei rapporti personali e
sociali e nell’area dei comportamenti disturbanti e aggressivi; ha maturato una
migliore capacità di pianificare, iniziare un’attività e seguire i vari passaggi per
completare il compito; partecipa in maniera adeguata alle attività riabilitative
mostrando interesse e una maggiore consapevolezza delle sue problematiche;
sta acquisendo maggiore autonomia nella gestione del denaro e, grazie ai
supporti esistenti, non effettua più acquisti di non utilità; ha avuto notevoli
miglioramenti nelle varie aree della persona manifestando un comportamento
controllato grazie al supporto e alla presenza dell’amministratore di sostegno (
relazione del 14.12.2023 in atti).
In altri termini ritiene il Tribunale che, nel caso in esame, nonostante
l’interdicenda sia affetta da una grave patologia, lo strumento per assicurare la
sua protezione già disposto ed operante sia idoneo ed adeguato.
In merito, in accoglimento delle richieste congiunte formulate all’udienza del
8.4.2024 dai legali di entrambe le parti, si dispone la trasmissione degli atti al
giudice tutelare al fine della valutazione in ordine all’opportunità di procedere
alla sostituzione dell’amministratore di sostegno, (…) (…) per la sussistenza di
rilevanti contrasti familiari che sconsigliano, allo stato, che le funzioni di
amministratore di sostegno siano svolte dalla sorella dell’interdicenda o da un
suo familiare. Infine, osserva il Collegio che la questione dell’inefficacia della
procura sollevata dai ricorrenti non risulta fondata. In merito vale anzitutto
osservare che l’amministratore di sostegno (…) è stato nominato con decreto
del 7.10.2013 e con decreto del 15.12.2023 è stato autorizzato a costituirsi in
giudizio come di fatto avvenuto il (…) per il tramite dell’avv. (…) in disparte la
precisazione che precede ritiene il Tribunale che le vicende successive alla
predetta nomina non possono avere alcuna incidenza sul rapporto processuale
in corso in quanto il beneficiario di amministrazione di sostegno è dotato di
autonoma legittimazione processuale e l’autorizzazione del giudice tutelare è
prevista solo per promuovere alcuni giudizi (cfr. art. 374 c.c. e Cass. 2020 n.
5380), ma non anche per resistere in giudizio.
Ne deriva che la parte resistente risulta regolarmente costituita in giudizio.
Le spese del giudizio seguono la soccombenza dei ricorrenti e si liquidano
d’ufficio come in dispositivo tenuto conto del valore indeterminabile della causa
e dei valori minimi di cui al D.M. n. 147 del 2022 in ragione del grado di
complessità della causa.
P.Q.M.
Il Tribunale di Avellino, Prima Sezione Civile, in composizione collegiale,
definitivamente pronunziando sulla controversia civile promossa come in
epigrafe, disattesa ogni altra istanza ed eccezione, così provvede: -rigetta la
domanda di interdizione azionata da (…) (…) e (…) -condanna le parti
ricorrenti in solido al pagamento in favore della resistente delle spese di
giudizio che si liquidano in Euro 2.905,00 per compensi professionali forensi,
oltre I.V.A. e C.P.A. se dovute nelle misure di legge, e rimborso spese
forfettarie nella misura del 15% del compenso.
Manda alla cancelleria per la trasmissione degli atti del presente procedimento
al giudice tutelare per le valutazioni in ordine all’opportunità di sostituire
l’amministratore di sostegno come richiesto anche dai ricorrenti.
Conclusione
Così deciso in Avellino, il 17 giugno 2024.
Depositata in Cancelleria il 17 giugno 2024.